Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.04.2010 по делу n А59-5775/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков, в том числе для реализации региональных целевых программ

Согласно п. 1 ст. 4 Федерального закона № 94-ФЗ государственными заказчиками, муниципальными заказчиками могут выступать соответственно государственные органы (в том числе органы государственной власти), органы управления государственными внебюджетными фондами, органы местного самоуправления, а также бюджетные учреждения, иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации или местных бюджетов при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.

В соответствии со ст. 5 указанного Федерального закона под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном данным Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд (далее также - государственный или муниципальный контракт либо контракт), а в случае, предусмотренном пунктом 14 части 2 статьи 55 данного Федерального закона, в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров в любой форме.

Пунктами 1, 2 ст. 10 Федерального закона № 94-ФЗ установлено, что размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме, без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на товарных биржах). Во всех случаях размещение заказа осуществляется путем проведения торгов, за исключением случаев, предусмотренных данным Федеральным законом.

Согласно п. 1 ст. 20 Федерального закона № 94-ФЗ в целях данного Федерального закона под конкурсом понимаются торги, победителем которых признается лицо, которое предложило лучшие условия исполнения государственного или муниципального контракта и заявке на участие в конкурсе которого присвоен первый номер.

Пунктами 1, 2 ст. 22 указанного Федерального закона установлено, что конкурсная документация разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом. Конкурсная документация должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

В соответствии с п. 1 ст. 27 Федерального закона № 94-ФЗ конкурсная комиссия рассматривает заявки на участие в конкурсе на соответствие требованиям, установленным конкурсной документацией.

Согласно п. 2 ст. 27 указанного Федерального закона на основании результатов рассмотрения заявок на участие в конкурсе конкурсной комиссией принимается решение о допуске к участию в конкурсе участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в конкурсе, участником конкурса или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в конкурсе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 12 данного Федерального закона.

Как было указано выше, в соответствии с п. 1 Постановления администрации Сахалинской области от 27.06.2005 № 114-па «О порядке привлечения автотранспорта юридических лиц и индивидуальных предпринимателей к регулярным маршрутным перевозкам пассажиров на территории Сахалинской области» привлечение автотранспорта для регулярных маршрутных перевозок пассажиров на территории Сахалинской области осуществляется на конкурсной основе.

Указанным постановлением утверждено Положение о конкурсе владельцев автотранспорта на право осуществления регулярных маршрутных перевозок пассажиров в межмуниципальном и междугородном сообщении на территории Сахалинской области (далее – Положение № 114 - па).

Таким образом, порядок проведения конкурса владельцев автотранспорта на право осуществления регулярных маршрутных перевозок пассажиров в межмуниципальном и междугородном сообщении на территории Сахалинской области, а также порядок определения победителей данного конкурса установлен Положением № 114 – па.

Разделом 5 Положения № 114-па установлены требования к участникам конкурса, в соответствии с которыми участники должны иметь:

- на правах собственности, аренды, хозяйственного ведения, лизинга и других законных основаниях достаточное количество подвижного состава (автобусов), оборудованного для осуществления регулярных пассажирских перевозок, соответствующего категориям маршрутов, зарегистрированного в органах ГИБДД и прошедшего государственный технический осмотр;

- государственную лицензию на право выполнения пассажирских перевозок автомобильным транспортом;

- подготовленный персонал водителей соответствующей квалификации, в том числе для работы на горных маршрутах;

- производственно-техническую базу, оснащенную оборудованием и инструментарием для проведения технического обслуживания и ремонта транспортных средств, или договор на выполнение указанных работ сторонней организацией;

- систему контроля технического состояния подвижного состава, систему ежедневного предрейсового и послерейсового медицинского контроля за состоянием водителей и систему обучения и инструктажа водительского состава по требованиям обеспечения безопасности пассажирских перевозок или договора на выполнение указанных работ сторонней организацией.

Аналогичные требования установлены подпунктами 4 – 8 пункта 6.1 конкурсной документации. Подпунктом 4 указанного пункта установлено также требование о наличии тахометров на автобусах, используемых на междугородных автобусных маршрутах.

Согласно подпункту 4 пункта 6.2.2 конкурсной документации несоответствие участника вышеперечисленным требованиям, так же как и несоответствие требованиям, изложенным в п. 6 Положения № 114 – па, является основанием для отказа участнику в допуске к участию в конкурсе.

Как следует из материалов дела, ОАО «Сахалинавтотранс» подало заявку на участие в конкурсе на все 13 вышеуказанных лота. Заявка Общества была принята конкурсной комиссией, ОАО «Сахалинавтотранс» признано участником конкурса.

В то же время, как следует из данной заявки ОАО «Сахалинавтотранс», в ней содержаться документы и сведения, подтверждающие наличие транспортных средств, подготовленного персонала водителей соответствующей квалификации, а также наличие необходимой производственно-технической базы у ООО «Холмская автотранспортная компания», ООО «Александровское ПАТП», ООО «Невельскавтотранс», ООО «Корсаковское АТП № 3», ООО «Углегорское АТП № 3», ООО «Долинское АТП-1», ООО «Поронайское АТП», ООО «Шахтерское ПАТП», ООО «Охтинское ПАТП», ОАО «Автомобилист», ООО «Анивское АТП-1».

Также в заявке Общества имеются копии лицензий, на основании которых указанные юридические лица вправе выполнять перевозку пассажиров.

Сведения и документы, подтверждающие соблюдение требований к  участникам конкурса, установленных конкурсной документацией, непосредственно ОАО «Сахалинавтотранс», в заявке Общества отсутствовали. ОАО «Сахалинавтотранс» не были представлены сведения и документы, подтверждающие возможность выполнять перевозки пассажиров только своими силами.

Таким образом, заявка Общества не соответствовала требованиям конкурсной документации.

При этом, вышеперечисленные юридические лица участниками конкурса не являлись.

Согласно п. 1 ст. 48 АПК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

В соответствии с п. 1 ст. 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Таким образом, вышеуказанные дочерние предприятия Общества являются самостоятельными юридическими лицами. При этом, доказательства того, что они поручили участнику конкурса ОАО «Сахалинавтотранс» представлять их интересы при проведении конкурса, подавать от их имени заявку на участие в конкурсе, в материалах дела отсутствуют.

Таким образом, поскольку заявка Общества не соответствует требованиям конкурсной документации, то в соответствии с подпунктом 4 пункта 6.2.2 конкурсной документации, данное обстоятельство является основанием для отказа ОАО «Сахалинавтотранс» в допуске к участию в конкурсе.

В соответствии с п. 30.1 конкурсной документации, заказчик заключает договор с тем участником конкурса, конкурсная заявка которого отвечает требованиям конкурсной документации. 

В нарушение изложенного ОАО «Сахалинавтотранс» было признано победителем конкурса, а 25.12.2008 между Министерством и ОАО «Сахалинавтотранс» был заключен договор № 16 на транспортное обслуживание населения Сахалинской области маршрутными автобусами на межмуниципальных автобусных маршрутах на период  с 01.01.2009 по 13.12.2013.

Довод апелляционной жалобы Заявителя о том, что проект договора на транспортное обслуживание Сахалинской области маршрутными автобусами, являющегося частью конкурсной документации, предусмотривает право исполнителя оказывать услуги не лично, а с привлечением на договорной основе к регулярным маршрутным пассажирским перевозкам других владельцев пассажирских транспортных средств, транспортные средства которых соответствуют требованиям действующего законодательства Российской Федерации, коллегия отклоняет. Возможность признания победителем конкурса юридическое лицо, которое не в состоянии оказывать услуги по перевозке пассажиров, и чья заявка не соответствует требованиям конкурсной документации, противоречит Положения № 114 – па, а также  требованиям, установленным п. 1 ст. 27 Федерального закона № 94-ФЗ.

Довод апелляционной жалобы о том, что из совокупности представленных Обществом документов усматривалось намерение конкурсанта осуществлять перевозки по договору, заключаемому по результатам проведения конкурса, не лично, а на основании договоров с иными юридическими лицами, коллегия отклоняет, поскольку в соответствии с требованиями конкурсной документации участник конкурса должен самостоятельно обладать достаточным количеством подвижного состава (автобусов), государственной лицензией на право выполнения пассажирских перевозок автомобильным транспортом, штатом подготовленных водителей, а также соответствующей материально-технической базой.

При этом, наличие у Общества намерения в дальнейшем заключить договоры на осуществление пассажирских перевозок автобусным транспортном с другими юридическими лицами, а также существование практики заключение таких договоров в прошлом, не свидетельствует о том, что данные договоры обязательно будет заключены между Обществом и его дочерними организациями в будущем, поскольку вышеуказанные предприятия в силу норм Гражданского кодекса РФ являются самостоятельными юридическими лицами, и обязанность по заключению договоров с Обществом у них отсутствует.

Кроме того,  в соответствии с п. 8.1 конкурсной документации в любое время до истечения срока окончания приема конкурсных заявок организатор конкурса может внести изменения в конкурсную документацию в соответствии с действующим законодательством.

В соответствии с проектом договора на транспортное обслуживание, являющегося частью конкурсной документации, период, на который должен быть заключен договор (п. 1.1 и 5.1 договора), составлял с 01.01.2009 по 31.12.2011.

Датой окончания подачи заявок на участие в конкурсе определено 15.12.2008.

Вместе с тем, письмом от 18.12.2008 № ДТ – 1814/08 Министерство внесло изменения в конкурсную документацию через три дня после окончания подачи заявок на участие в конкурсе, и договор с Обществом был заключен со сроком действия на два года больше: с 01.01.2009 по 31.12.2013.

Как правильно указал суд первой инстанции, вышеуказанные обстоятельства свидетельствуют о нарушении положения, закрепленного п. 8.1 конкурсной документации.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Федеральный закон № 135-ФЗ) при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе, нарушение порядка определения победителя или победителей торгов.

Из содержания данной нормы права следует, что запрещаемые действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, заключаются в нарушении порядка определения победителя или победителей торгов.

Таким образом, действия Министерства по определению в качестве победителя торгов ОАО «Сахалинавтотранс», совершенные с нарушением порядка определения победителя, установленного конкурсной документацией, являются действиями, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Действия Министерства по внесению изменений в конкурсную документацию через три дня после окончания подачи заявок на участие в конкурсе, и заключение в связи с этим договора с Обществом сроком действия с 01.01.2009 по 31.12.2013, также являются действиями, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, поскольку данными действиями Министерство необоснованно лишило права на участие в конкурсе на осуществление автомобильных пассажирских перевозок на территории Сахалинской области в 2010-2013 годах лиц, которые бы хотели участвовать в этом конкурсе.

Следовательно, в действиях Заявителя имеет место состав правонарушения, предусмотренного п. 3 ч. 1 ст. 17 Федерального закона 135-ФЗ.

Довод апелляционной жалобы Заявителя о том, что в его действиях отсутствует состав правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 17 указанного Федерального закона, а также довод о том, что ни в оспариваемом решении Антимонопольного органа, и в решении суда не указано в чем выразилось недопущение, ограничение или устранение