Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2010 по делу n А51-21155/2009. Изменить решение

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-063

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-21155/2009

 29 апреля 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 28 апреля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 апреля 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: Н.В. Алфёровой, О.Ю. Еремеевой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Мильгевской Н.А.

при участии:

от ИП Евдокимова Евгения Вячеславовича: Абузярова А.В. по доверенности от 14.12.2009г. со специальными полномочиями сроком на один год, паспорт;

от главы г.Владивостока: Попова С.Б. по доверенности от 08.02.2010г.   со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010г., удостоверение № 2276 выдано 29.07.2008г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу главы г.Владивостока

апелляционное производство № 05АП-1982/2010

на решение от 01.03.2010

судьи Нестеренко Л.П.

по делу № А51-21155/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению индивидуального предпринимателя Евдокимова Евгения Вячеславовича

к главе г.Владивостока

об оспаривании бездействия

           УСТАНОВИЛ:

              Индивидуальный предприниматель Евдокимов Евгений Вячеславович обратился в арбитражный суд с заявлением об оспаривании бездействия главы г. Владивостока, выразившегося в нерассмотрении заявления об изменении вида разрешенного использования земельного участка, расположенного в г. Владивостоке в районе ул. 2-я Шоссейная, 14 (примерно 15 м на север от ориентира), и непроведении публичных слушаний, и об обязании ответчика устранить нарушение прав предпринимателя.

              Решением суда от 01.03.2010г. заявленные требования удовлетворены. Суд пришел к выводу о том, что глава г. Владивостока не рассмотрел заявление предпринимателя Евдокимова Е.В. и не назначил проведение публичных слушаний. Данное бездействие не соответствует законодательству и нормативным правовым актам, регулирующим проведение публичных слушаний в г. Владивостоке, и нарушает права заявителя на рассмотрение его заявления в установленном порядке. 

              Администрация г. Владивостока, не согласившись с решением суда, подала апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить в связи с нарушением норм материального и процессуального права. По мнению администрации, при рассмотрении дела суд вышел за рамки обжалуемого заявителем бездействия и принял решение по существу вопроса о возможности назначения публичных слушаний по изменению вида разрешенного использования земельного участка. Суд не уполномочен решать данный вопрос. Установив факт бездействия по нерассмотрению письменного обращения в установленный срок, суд должен был обязать должностное лицо рассмотреть его, а не предрешать существо решения, которое может быть принято по результатам его рассмотрения. Таким образом, суд не вправе подменять собой орган местного самоуправления, поскольку заявление Евдокимова Е.В. по существу не рассматривалось. Кроме того, в нарушение ст.14 Положения о порядке проведения публичных слушаний в г. Владивостоке от 09.07.2008 №34-МПА, заявитель не обращался в Комиссию по подготовке правил землепользования и застройки. Суд при вынесении решения неправильно определил обстоятельства дела, т.к. в настоящее время срок действия договора аренды от 17.09.2007 истек, и Евдокимов Е.В. за его пролонгацией не обращался. Вывод суда о незаключенности указанного договора администрация также считает неверным, т.к. до 01.02.2007 в соответствии с Законом Приморского края от 18.12.2006 №21-КЗ распоряжение земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена в административном центре Приморского края, относилось к полномочиям органов местного самоуправления. Требования о недействительности данного договора предпринимателем не заявлялось. Отсутствие его государственной регистрации не свидетельствует о его недействительности.  Предприниматель был согласен с изменением вида разрешенного использования земельного участка с «розничной торговли мясом, мясом птицы, продуктами и консервами из мяса и мяса птицы» на «розничную торговлю на рынках» и не оспаривал ни распоряжение УМИГА от 25.12.2006 №509, ни договор аренды.

              Представитель главы г. Владивостока доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

              Представитель предпринимателя с жалобой не согласился, считает решение суда законным и обоснованным, представлен письменный отзыв.

              Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит изменению в части по следующим основаниям.

              Согласно материалам дела, Евдокимов Евгений Вячеславович зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя 08.02.2005 ИФНС России по Первореченскому району г. Владивостока, о чем имеется свидетельство серия 25 № 002485669.

              По договору аренды от 04.05.2006 № 05-005421-Ю-В-5151, заключенному с Управлением муниципального имущества, градостроительства и архитектуры г. Владивостока, предприниматель арендовал земельный участок площадью 403 кв.м, кадастровый номер 25:28:05 00 16:0162, расположенный в районе ул. 2-я Шоссейная, 14 в г. Владивостоке (примерно 15 м на север от ориентира) для использования в целях розничной торговли мясом, мясом птицы, продуктами и консервами из мяса и мяса птицы. Срок аренды был установлен с 01.08.2005 по 26.07.2006.

              10.07.2006 предприниматель подал на имя главы администрации г. Владивостока заявление о заключении договора аренды этого же земельного участка на новый срок 3 года для использования в этих же целях (вх. от 11.07.2006 № 1209).

              Распоряжением Управления муниципального имущества, градостроительства и архитектуры г. Владивостока от 25.12.2006 № 509 предпринимателю Евдокимову Е.В. предоставлен спорный земельный участок в аренду на срок до 26.07.2009 для розничной торговли на рынках. На основании данного распоряжения 17.09.2007 УМИГА и предприниматель Евдокимов Е.В. подписали договор № 05-050016-Ю-В-07323 аренды этого земельного участка для использования в целях розничной торговли на рынках.

              21.07.2009 предприниматель обратился к uлаве администрации г. Владивостока с заявлением об изменении вида разрешенного использования земельного участка на другой вид разрешенного использования: торговля продуктами питания.

         Не получив какой-либо ответ на данное заявление, заявитель оспорил бездействие ответчика в арбитражном суде.

              Изучив доводы жалобы, отзыва и материалы дела, коллегия пришла к следующему.

              В соответствии со статьей 46 Конституции Российской Федерации и частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением об оспаривании ненормативных правовых актов, решений, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц в результате которых, по мнению заявителей, нарушены их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возложены какие-либо обязанности, созданы препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

              При этом бремя доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения возлагается на органы и лица, которые приняли оспариваемые акт, решения, совершили оспариваемые действия или бездействие (часть 3 статьи 189, часть 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

              В соответствии с частью 2 статьи 7 Земельного кодекса Российской Федерации земли, указанные в пункте 1 настоящей статьи, используются в соответствии с установленным для них целевым назначением. Правовой режим земель определяется из их принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведения которого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальных федеральных законов. Любой вид разрешенного использования из предусмотренных зонированием территорий видов выбирается самостоятельно, без дополнительных разрешений и процедур согласования.

        В силу положений пункта 3 части 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2004 N 191-ФЗ "О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации" вплоть до принятия в установленном Градостроительным кодексом Российской Федерации порядке правил землепользования и застройки, но не более чем через пять лет со дня введения в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации: решение об изменении одного вида разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства на другой вид такого использования принимается главой местной администрации с учетом результатов публичных слушаний. Указанные публичные слушания организуются и проводятся в порядке, определенном уставом муниципального образования и (или) нормативными правовыми актами представительного органа муниципального образования с учетом положений частей 3 - 10 статьи 39 Градостроительного кодекса Российской Федерации в части соответствующих требований.

              В соответствии со статьей 4.1 названного Федерального закона орган местного самоуправления в течение сорока пяти дней с даты поступления указанного в части 4 настоящей статьи заявления: проводит публичные слушания об изменении вида разрешенного использования земельного участка, за исключением случая включения земельного участка в границы населенного пункта в целях жилищного строительства или рекреационного использования (пункт 2 статьи 4.1).

              Правила землепользования и застройки в г. Владивостоке в установленном порядке не приняты, территориальное зонирование земель поселения не завершено, градостроительные регламенты не разработаны.

             Таким образом, при решении вопроса об изменении разрешенного использования земельного участка обязано руководствоваться приведенными нормами пункта 3 части 1 статьи 4 Федерального закона "О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации".

      Исходя из смысла положений статей 28, 39 Градостроительного кодекса Российской Федерации проведение публичных слушаний направлено на обеспечение соблюдения публичных интересов и обеспечение прав и законных интересов правообладателей земельных участков и объектов капитального строительства.

        Подпунктом 3 пункта 3 статьи 28 Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" установлено, что на публичные слушания должны выноситься, в том числе вопросы изменения одного вида разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства на другой вид такого использования при отсутствии утвержденных правил землепользования и застройки.

       Установлено, что в г. Владивостоке действует муниципальный правовой акт от 09.07.2008 № 34-МПА Положение о порядке проведения публичных слушаний в городе Владивостоке.

              В силу положений статьи 14 названного Положения публичные слушания по вопросам предоставления разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка или объекта капитального строительства назначаются по инициативе главы города Владивостока. Физическое или юридическое лицо, заинтересованное в предоставлении такого разрешения, направляет заявление о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования в комиссию по подготовке проекта правил землепользования и застройки, созданную главой г. Владивостока в соответствии с требованиями Градостроительного кодекса.

              Постановление о назначении публичных слушаний по вопросам предоставления разрешения на условно разрешенный вид использования издается главой г. Владивостока не позднее чем через 10 дней со дня поступления заявления заинтересованного лица в комиссию.

      В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Федерального закона «О порядке рассмотрения обращений граждан РФ» от 02.05.2006 №59-ФЗ письменное обращение, поступившее в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в соответствии с их компетенцией, рассматривается в течение 30 дней со дня регистрации письменного обращения.

              Из материалов дела усматривается, что заявление ИП Евдокимова Е.В. от 21.07.2009 об изменении вида разрешенного использования   земельного участка площадью 403 кв.м. расположенного по ул. Шоссейная, 14 в г. Владивостоке, полученное отделом градостроительного зонирования и территориального планирования администрации г. Владивостока 29.07.2009 главой г. Владивостока по существу рассмотрено не было.

              Таким образом, факт бездействия ответчика по нерассмотрению поступившего обращения предпринимателя Евдокимова Е.В. доказан материалами дела.  

              Отклоняя доводы жалобы о том, что срок действия договора аренды от 17.09.2007 истек и Евдокимов Е.В. за его пролонгацией не обращался то вывод суда о незаключенности указанного договора является неверным, т.к. до 01.02.2007 в соответствии с Законом Приморского края от 18.12.2006 №21-КЗ распоряжение земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена в административном центре Приморского края, относилось к полномочиям органов местного самоуправления, коллегия руководствуется следующим.

              Судом установлено, что договор аренды земельного участка от 17.09.2007 №05-050016-Ю-В-07323 в нарушение пункта 2 статьи 609 Гражданского кодекса РФ, пункта 2 статьи 26 Земельного кодекса РФ действительно не зарегистрирован в учреждении юстиции.

              В соответствии с пунктом