Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2009 по делу n А03-2317/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                Дело № 07АП-6217/09 (А03-2317/2009)

28.09.2009

Резолютивная часть постановления объявлена 22 сентября 2009 года

Полный текст постановления составлен 28 сентября 2009 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Калиниченко Н. К.

судей:                                Марченко Н. В.

Нагишевой О. Б.

при ведении протокола судебного заседания  председательствующим

при участии:

от истца: не явились (извещены)

от ответчика:  не явились (извещены)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Бийскэнерго» на решение арбитражного суда Алтайского края от 05 июня 2009 года по делу №А03-2317/2009 (судья Шикула А.В.)

по иску ООО «Бийскэнерго»

к ОАО «Машиностроительное объединение «Восток»

о взыскании задолженности

УСТАНОВИЛ:

ООО «Бийскэнерго» обратилось в арбитражный суд Алтайского края с иском (уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ) к ОАО «Машиностроительное объединение «Восток» о взыскании 1 545 237, 67 рублей задолженности по договору на энергоснабжение тепловой энергией в горячей воде на 2008 год №1638 от 01.01.08г. и 39 797, 08 рублей неустойки за отпущенную тепловую энергию.

Решением арбитражного суда Алтайского края от июня 2009 года с ОАО «Машиностроительное объединение «Восток» в пользу ООО «Бийскэнерго» взыскано 1 201 505, 08 рублей задолженности, 30 000 рублей неустойки и 500 рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины. Так же решением суда с ОАО «Машиностроительное объединение «Восток» взыскано в доход федерального бюджета Российской Федерации 17 007, 53 рублей государственной пошлины. В остальной части иска отказано.

В жалобе, ссылаясь на незаконность и необоснованность судебного акта, ООО «Бийскэнерго» просит его отменить, ссылаясь при этом на то, что прибор учета (расходомер) ответчика вышел из строя с 21 января 2009г. (акт № 21196 от 05.03.2009г.), количество потребленной ответчиком тепловой энергии за период с 21.01.09г. по 03.04.2009г. определено расчетным путем. Вывод суда о том, что главный механик А.И.Головачев не является ответственным лицом за состояние энергохозяйства, поэтому подписание им акта обследования суд находит неправомерным, ни на чем не основан. Указывает, что вопрос о правомочности действий главного механика А.И.Головачева в судебном заседании не исследовался, доказательств его неправомочности ответчик не представил, акт № 21196 от 05.03.2009г. скреплен печатью предприятия ОАО «МО «Восток».

За период с 05.02.2009г. по 03.04.2009г. расчет потребленной ответчиком тепловой энергии произведен согласно абзацу второму п.5.1 договора. Расчеты за указанные периоды были сделаны ООО «Бийскэнерго» и представлены в материалы дела. На основании сделанных расчетов в адрес ответчика были выставлены счета-фактуры № 2041 от 28.02.2009г., № 3383 от 31.03.2009г., № 4318 от 30.04.2009г., которые были приняты ответчиком и отказа от оплаты которых от ответчика в течение 5 банковских дней согласно п.6.5. договора не последовало. Однако, расчеты фактического потребления ответчиком тепловой энергии, судом необоснованно не приняты во внимание.

Так же ссылается на то, что при внесении решения суд необоснованно не принял во внимание условия пункта 4.3 и абзаца второго пункта 5.1 договора об определении количества принятой Абонентом тепловой энергии расчетным путем при отсутствии (выходе из строя) приборов учета. Суд не учел и то обстоятельство, что ответчик не представил каких-либо возражений относительно правильности порядка расчетов потребления тепловой энергии, произведенных ООО «Бийскэнерго».

В своем контррасчете ответчик не учитывает период потребления тепловой энергии с 19 по 31 января 2009г. Суд не придал значения тому, что в расчете ответчика за март 2009г. количество потребленной тепловой энергии по цехам № 1 и 2 и зданию общежития определено ответчиком в соответствии расчетом ООО «Бийскэнерго». Из чего следует, что ответчик признал правильность расчета количества потребления тепловой энергии, произведенного ООО «Бийскэнерго».

Таким образом, как указывает заявитель в своей жалобе, контррасчет суммы заложенности за потребленную тепловую энергии составлен ответчиком неверно и необоснованно принят судом при вынесении решения о взыскании задолженности только по контррасчету ответчика без должной оценки расчета истца.

В письменном отзыве на жалобу, ответчик указал, что в отопительный период 2008-2009 гг. ОАО «МО «Восток» производило расчеты за потребленную энергию по прибору учета. ООО «Бийскэнерго» и обслуживающая организация ООО «Энергоучет», которые обязаны производить техническое обслуживание приборов учета тепловой энергии с оформлением месячных отчетов о теплопотреблении, о неисправности прибора потребителя - ОАО «МО «Восток» - не уведомили, чем нарушили п. 8.6. правил учета тепловой энергии и теплоносителя (утв. Минтопэнерго РФ 12 сентября 1995г. № Вк 4936).

Полагает, что вследствие вышеуказанных нарушений со стороны энергоснабжающей и обслуживающей организации, объем фактически потребленной тепловой энергии за период с 21 января 2009г. по 02 апреля 2009г. (дата отключения системы теплоснабжения абонента - ОАО «МО «Восток») не соответствует показаниям приборов учета тепловой энергии, согласно которым данные были значительно завышены. Таким образом, действиями энергоснабжающей и обслуживающей организации был нанесен значительный ущерб потребителю теплоэнергии - ОАО «МО «Восток», а значит, были нарушены права и законные интересы данной организации.

Считает, что судом вопрос о правомочности действий главного механика Головачева А.И. исследован полностью и выводы о том, что Головачев А.И. не является ответственным лицом за состояние энергохозяйства, так как с 08.12.2008г. согласно приказа № 22 ответственным за энергохозяйство ОАО «МО «Восток» является главный энергетик Лукошкин Юрий Анатольевич, а на период длительного отсутствия ответственным назначен заместитель генерального директора по техническим вопросам Величко Сергей Валерьевич, каким образом была поставлена печать предприятия на акте № 21196 от 05.03.2009г. ответчику неизвестна.

В возражение правильности расчетов истца ОАО «МО «Восток» представило свой расчет, который подтверждает, что ОАО «МО «Восток» несогласно (считает неправильным) с расчетом ООО «Бийскэнерго».

В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей истца и ответчика, извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Законность и обоснованность судебного акта – решения арбитражного суда Алтайского края от 05 июня 2009 года проверены в апелляционном порядке, в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, апелляционный суд считает решение от 05.06.2009 года подлежащим изменению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует и установлено судом, что между ООО «Бийскэнерго» (энергоснабжающая организация (ЭСО) и ОАО «МО «Восток» (Абонент) был заключен договор на отпуск тепловой энергии в виде горячей воды и подпиточной воды №1638 от 01.01.2008г., в соответствии с которым ЭСО обязался отпускать и транспортировать Абоненту тепловую энергию в соответствии с условиями настоящего договора, а Абонент - оплачивать принятую тепловую энергию, а также соблюдать режим ее потребления, поддерживать техническое состояние теплоустановок, обеспечивать безопасность находящихся в его ведении тепловых сетей исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии.

В соответствии с п. 6.1, 6.2 установлен порядок расчета за потребленную тепловую энергию до 15 числа каждого месяца, следующего за расчетным на основании счет-фактур энергоснабжающей организации.

Истец на основании расчета количества фактически потребленной тепловой энергии, произведенного в соответствии с п. 9.8 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, зарегистрированных в Минюсте 25.09.1995г. за № 954 выставил ответчику счета-фактуры №13086 от 30.11.2008г., №14293 от 31.12.2008г., №799 от 31.01.2009г. на общую сумму 1 078 358, 53 рублей. Ответчик счета-фактуры принял, кроме того, произвел их частичную оплату (счет-фактура №13086 от 30.11.2008г. оплачена частично п/п №704 от 01.12.2008г. на сумму 60 702, 08 рублей).

Как следует из материалов дела, истец основывает свои требования о взыскании долга по оплате тепловой энергии, на том обстоятельстве, что 05.03.2009г. было произведено обследование приборов учета тепловой энергии и теплоносителя и установлено, что с 21.01.2009г. прибор учета вышел из строя (акт от 05.03.2009г.), в связи с чем истцом в силу п. 5.1 договора расчет произведен на основании тепловых нагрузок, а не по оплате в соответствии с показаниями приборов учета.

На основании изложенного истец полагает, что ответчиком недоплачено за потребленную тепловую энергию в период с 01.01.2009г. по 30.04.2009г. в сумме 1 545 237, 67 рублей, которая до настоящего времени не погашена.

На основании п. 8.1 договора при просрочке оплаты за полученную тепловую энергию в горячей воде, подпиточной воде и ее транспортировки предусмотрена неустойка за каждый день просрочки согласно ст. 395 ГК РФ, которая составила сумму в размере 39 797, 08 рублей.

Отказ ответчика оплатить образовавшуюся задолженность и послужил основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя заявленные требования в сумме 1 201 505, 08 рублей суд первой инстанции исходил из того, что истец не доказал в какой период счетчик не соответствовал требованиям коммерческого учета и у него согласно договору возникло право определять количество переданной энергии расчетным путем.

Между тем, судом при вынесении решения в указанной части не учтены следующие обстоятельства.

В соответствии со ст. 548 ГК РФ правила, правила, предусмотренные ст. 539 - 547 ГК РФ, применяются к отношениям, связанным с энергоснабжением тепловой энергией в горячей воде.

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) тепловую энергию в горячей воде, а абонент обязуется оплачивать принятую тепловую энергию (ч. 1 ст. 539 ГК РФ).

Статья 541 ГК РФ предусматривает, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В соответствии со ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Статьей 547 ГК РФ установлено, что в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб.

Согласно п.4.3 договора расчет количества принятой Абонентом тепловой энергии и сетевой воды производиться: при отсутствии приборов учета тепловой энергии - расчетным путем в соответствии с нормативно-технической документацией, либо  по фактическим показаниям приборов учета, установленным у Абонента в соответствии с «Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя».

При этом расчетный способ определения количества тепловой энергии, принятой Абонентом, при отсутствии прибора учета, согласован сторонами в абзаце втором пункта 5.1. договора. Согласно которому, количество принятой Абонентом тепловой энергии и сетевой воды определяется расчетным способом, как разница между количеством тепловой энергии с источника теплоты и количеством тепловой энергии и сетевой воды, определенной по приборам учета потребителей, имеющих собственные узлы учета. Эта разность за вычетом тепловых потерь в сетях от узлов учета источника теплоты до границ балансовой принадлежности систем теплопотребления, распределяется между потребителями, не имеющими узлы учета, пропорционально величине    теплопотребления,    рассчитанной для    объектов, предусмотренных в договоре тепловых нагрузок, с учетом фактической температуры наружного воздуха и временем потребления тепловой энергии, исходя из теплового и водяного балансов систем теплоснабжения.

На энергоснабжающие организации и потребителей тепловой энергии при взаимных расчетах за поставку и потребление тепловой энергии распространяются требования Правил учета тепловой энергии и теплоносителя (утверждены первым заместителем Министра топлива и энергетики Российской Федерации 12.09.1995 N Вк-4936).

В силу пункта 9.8 указанных Правил при выходе из строя приборов учета, с помощью которых определяются количество тепловой энергии и масса (или объем) теплоносителя, а также приборов, регистрирующих параметры теплоносителя, ведение учета тепловой энергии и массы (или объема) теплоносителя и регистрация его параметров на период не более 15 суток в течение года с момента приемки узла учета на коммерческий расчет осуществляются на основании показаний этих приборов, взятых за предшествующие выходу из строя 3 суток с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха на период пересчета.

В то же время пунктом 9.9 Правил установлено, что при несвоевременном сообщении потребителем о нарушении режима и условий работы узла учета и о выходе его из строя узел учета считается вышедшим из строя с момента его последней проверки Энергоснабжающей организацией. В этом случае количество тепловой энергии, масса (или объем) теплоносителя и значения его параметров определяются Энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре, и показаний приборов узла учета источника теплоты.

Как следует из материалов дела, прибор учета (расходомер) ответчика вышел из строя 21 января 2009г., что подтверждается актом №21196 от 05.03.2009г., составленным инженером группы теплоучета Цеха «ТАИ» ООО «Бийскэнерго» Ильяшенко А.С.