Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 08.11.2009 по делу n 07АП-7716/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

 СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                        Дело № 07АП-7716/2009

09 ноября 2009 года                                                                                  (А27-2681/2009)

Резолютивная часть постановления объявлена 09 ноября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме 09 ноября 2009 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего Фроловой Н.Н.,

судей: Емашовой Л.Н., Логачева К.Д.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Логачевым К.Д.

при участии:

от истца: Просекова Е.В., доверенность от 22.01.2009 года, Кулагина Н.В., доверенность от 22.01.2009 года, Скулкина Н.В., доверенность от 22.01.2009 года

от ответчика: Калачева Е.Н., доверенность от 01.12.2008 года

от третьего лица: не явилось(извещено)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «Прокопьевское транспортное управление» на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 30 июля 2009г. (судья Е.В. Капштык) по делу №А27-2681/2009

по иску Открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице Кузбасского отделения Западно-Сибирской железной дороги

к Открытому акционерному обществу «Прокопьевское транспортное управление»

третье лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Российские железные дороги» в лице Куз­басского отделения Западно-Сибирской железной дороги (далее – ОАО «РЖД») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к Открытому акционерному обществу «Прокопьевское транспортное управление» (далее – ОАО «ПТУ») об урегулировании раз­ногласий, возникших при заключении договора №5/32 на эксплуатацию железнодо­рожного пути необщего пользования ОАО «ПТУ», примыкающего станцией Маганак к станции Зеньково Западно-Сибирской железной дороги.

Исковые требования обоснованы статьей 446 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 55, 64 Федерального закона от 10.01.2003г. №18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» (далее – УЖТ РФ) и мотивированы тем, что при заключении договора №5/32 между истцом и ответчиком возникли разно­гласия по отдельным пунктам договора.

Определением арбитражного суда от 26.05.2009г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (далее – УФАС по Кемеровской области) (т. 3, л.д. 54-60).

До принятия решения по существу спора истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования, просил принять параграф 1, пункт 2.1 параграфа 2, параграф 4, параграф 5, параграф 6, пункты 6.1, 6.2 параграфа 6, параграф 7, параграф 9, параграф 10, пункт 10.1 параграфа 10, параграф 11, пункт 11.1 параграфа 11, параграф 12, пункт 12.1 параграфа 12, параграф 13, параграф 14, параграф 15, пункт 16.1 параграфа 16, параграф 17, пункт 20.1 параграфа 20, параграф 21, параграф 22, параграф 23, пункт 27.1 параграфа 27, параграф 30 договора №5/32 в редакции перевозчика. Параграф 31 принять в редакции: «Насто­ящий договор заключается сроком на 5 лет» (т. 6, л.д. 5).

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 30 июля 2009г. иск удовлетворен частично, спорные пункты и параграфы договора №5/32 на эксплуатацию железно­дорожного пути необщего пользования ОАО «Прокопьевское транспортное управле­ние», примыкающего станцией Маганак к станции Зеньково Западно-Сибирской же­лезной дороги приняты в следующей редакции: параграф 1: «В соответствии с Федеральными законами «Устав железнодорожного транс­порта РФ», «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации», Правилами эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования и на условиях настоящего договора производится эксплуатация железнодорожного пути необщего пользования, принадлежащего Владельцу, примыкающего к 5 пути стан­ции Зеньково стрелкой №21 локомотивом Владельца». Пункт 2.1 параграфа 2: «В границе полосы отвода Перевозчика железнодорожным путем необщего пользования и сооружениями Владельца занят участок земли площадью 350 кв.м.». Параграф 4: «Сдаваемые на железнодорожный путь необщего пользования вагоны подаются локомотивом Перевозчика на выставочные (приемоотправочные) пути № 5,7,9 станции Зеньково, дальнейшее продвижение вагонов производится локомотивом Владельца с расстановкой по местам погрузки, выгрузки». Параграф 5: «Возвращаемые с железнодорожного пути необщего пользования вагоны до­ставляются локомотивом Владельца на выставочные (приемоотправочные) пути №5,7,9 станции Зеньково». Параграф 6: «Осмотр и передача порожних вагонов в техническом отношении производится работниками ВЧД-23 с оформлением записи в журнале ВУ-14 и отметкой о годности вагонов к погрузке в натурном листе. В коммерческом отношении представителем Пере­возчика и Владельца, имеющим доверенность на право производства приемосдаточных опе­раций и подписи памяток приемосдатчика». Пункт 6.1 параграфа 6: «Осмотр груженых вагонов, прибывающих под выгрузку, в техническом и ком­мерческом отношении производится на станции Зеньково с оформлением записи в журна­ле ВУ-14, или на станции Прокопьевск с оформлением записи в журнале ВУ-14 и отметкой о годности вагонов к погрузке в натурном листе». Пункт 6.2 параграфа 6: «Осмотр и передача вагонов после выдачи с железнодорожного пути необщего пользования производятся на выставочных (приемоотправочных) путях № 5,7,9 стан­ции Зеньково: в коммерческом отношении одновременно представителем Перевозчика и Владельца, имеющим доверенность на право производства приемосдаточных опера­ций и подписи памяток приемосдатчика, в техническом – осмотрщиком ПТО станции Прокопьевск, перед отправлением вагонов со станции». Пункт 6.3 параграфа 6: «Перевозчик обязан обеспечить Владельцу доступность осмотра всех вагонов, по­даваемых на ж.д. путь необщего пользования». Параграф 7: «Передача вагонов на железнодорожный путь необщего пользования и возврат ва­гонов с железнодорожного пути необщего пользования оформляется памяткой приемосдатчика формы ГУ-45 или ГУ-45ВЦ за обоюдными подписями приемосдатчиков Перевозчика и Владельца». Параграф 9: «Груженые вагоны под выгрузку сдаются на железнодорожный путь необщего пользования с подборкой их по грузополучателям, отдельно от порожних или вместе с ними. При совместной сдаче груженых вагонов с порожними, груженые ставятся в поезд отдельной группой». Параграф 10: «Количество вагонов в передаваемой группе на железнодорожный путь необщего пользования Владельца устанавливается не более полезной длины выставочных (приемоотправочных) путей станции Зеньково и составляет: 5 путь - 77 вагонов, 7 путь - 74 вагона, 9 путь - 75 вагонов». Пункт 10.1 параграфа 10: «В случае прибытия в адрес Владельца собственных или арендованных вагонов, дан­ные вагоны сдаются и зачисляются на ответственный простой Владельца всей одновременно прибывшей группой». Параграф 11: «Передача вагонов на железнодорожный путь необщего пользования и возврат вагонов с железнодорожного пути необщего пользования производится по уведомлению». Пункт 11.1параграфа 11: «Уведомление о времени предстоящей передачи вагонов на железнодорожный путь необщего пользования передается дежурным по станции Зеньково, с записью в книге уведомлений формы ГУ-2, дежурному по станции Маганак по телефону не позднее, чем за 2 часа до предстоящей передачи вагонов. Запись в книгу ГУ-2ВЦ оформляет приемосдатчик Перевозчика. Передача уведомлений производится круглосуточно». Параграф 12: «С железнодорожного пути необщего пользования вагоны возвращаются группой (со­гласно оригиналу транспортной железнодорожной накладной), одновременно поданной к ме­стам погрузки, выгрузки». Параграф 13: «Время нахождения вагонов на железнодорожном пути необщего пользования ис­числяется с момента передачи вагонов Владельцу на выставочных (приемоотправочных) путях станции Зеньково, на основании памятки приемосдатчика, до момента их возвраще­ния на выставочные (приемоотправочные) пути станции Зеньково и сдачи их Перевозчику на основании книги регистрации уведомлений и памятки приемосдатчика». Параграф 14: «В обеспечение суточной погрузки учитываются вагоны годные в техническом и коммерческом отношении, имеющиеся на железнодорожном пути необщего пользования под погрузкой и выгрузкой на начало суток (18,00 часов московского времени), а так­же груженые поданные под выгрузку до 14, 3 часа и порожние вагоны, поданные под погрузку до 12, 7 часа московского времени». Параграф 15: «Вагоны из-под выгрузки засчитываются под погрузку в порядке сдвоенных операций по истечении 3.76 часа с момента зачисления их под выгрузку». Пункт 16.1.параграфа 16: «Технологическое время, связанное с подачей вагонов к местам погрузки, выгрузки грузов грузоотправителям, грузополучателям и уборкой с этих мест локомотивом Владель­ца – 1,75 часа на вагон». Параграф 17: «Технологический срок оборота вагонов на железнодорожном пути необщего пользования независимо от рода подвижного состава и количества, выпол­няемых грузовых операций, составляет 5,1 часа». Пункт 20.1 параграфа 20: «Владелец железнодорожного пути необщего пользования обеспечивает безопас­ные условия труда работников ОАО «РЖД», выполняющих свои должностные обязанности в пределах пути необщего пользования, путем своевременной очистки стрелочных переводов, междупутий, соблюдения габаритов, осуществления освещения, содержания в исправном состоянии технических средств и инвентаря, обозначения негабаритных и опасных мест, переездов, а также путем выполнения других мероприятий, направленных на обеспечение без­опасных условий труда на пути необщего пользования. Перевозчик так же, как и Владелец обязан обеспечивать безопасные условия труда работников ОАО «ПТУ», выполняющих свои должностные обязанности в пре­делах пути общего пользования, путем своевременной очистки стрелочных переводов, междупутий, соблюдения габаритов, осуществления освещения, содержания в исправном состоянии технических средств и инвентаря, обозначения негабаритных и опасных мест, переездов, а также путем выполнения других мероприятий, направленных на обеспечение без­опасных условий труда на пути общего пользования».  Параграф 21: «На условиях настоящего договора вагоны подаются к местам погрузки, выгрузки следую­щим грузоотправителям, грузополучателям: 21.1.         Открытому акционерному обществу «Прокопьевское транспортное управление», 21.2.   Обществу с ограниченной ответственностью «Разрез Березовский», Муниципальному унитарному предприятию «Прокопьевскцентроснаб», Муниципальному унитарному предприятию «Городское управление жизнеобеспече­ния». Параграф 23: «Владелец по настоящему договору уплачивает Перевозчику: а). Плату за пользование вагонами, контейнерами, прибывающими как в адрес само­го Владельца, так и в адрес его контрагентов, по ставкам Тарифного руководства № 2, с учетом коэффициентов индексации. Плата взыскивается за все время нахождения вагонов, контейнеров на железнодо­рожном пути необщего пользования, либо за время ожидания их подачи или приема по причинам, зависящим от Владельца и его контрагентов до момента наступления обстоя­тельств, предусмотренных статьей 62 УЖТ РФ по взысканию штрафа; б). Штраф за задержку вагонов на железнодорожном пути необщего пользования более чем на 24 часа по истечении технологического срока оборота вагонов по ставкам, указанным в статьях 99,100 УЖТ РФ; в). Плату за пользование участком земли в полосе отвода железной дороги со­гласно калькуляции, утвержденной 03.03.2008г. заместителем начальника Кузбасского отде­ления по экономике и финансам. В случае изменения ставки платы Перевозчик уведомляет об этом Владельца с прило­жением новой калькуляции. При этом новые ставки подлежат применению с момента утвер­ждения новой калькуляции». Пункт 27.1 параграфа 27 : «В случае изменения технического оснащения либо технологии работы стан­ции или железнодорожного пути необщего пользования в настоящий договор вно­сятся изменения и дополнения в порядке, установленном Правилами эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования». Параграф 30: «В случае издания правомочными органами Российской Федерации нормативных правовых или иных актов, изменяющих условия эксплуатации и обслуживания железнодо­рожных путей необщего пользования, порядок расчета технологического срока оборота вагонов и технологического неоплачиваемого времени в договор вносятся изменения в установлен­ном Правилами эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования порядке. При этом новые условия применяются с момента вступления в силу соответствующих актов». Параграф 31: «Настоящий договор вступает в силу с момента вступления в законную силу ре­шения Арбитражного суда об урегулировании разногласий по договору и действует пять лет. С момента заключения настоящего договора, договор № 5/35 от 01.10.2003 года со всеми дополнениями к нему теряет силу». Во включении в договор пункта 7.1 параграфа 7, пункта 12.1 параграфа 12, пункта 14.1 параграфа 14, параграфа 22, пункта 30.1 параграфа 30 отказано.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Кемеровской области от 30 июля 2009г. в части принятия в указанной редакции параграфа 1, пункта 2.1 параграфа 2, параграфа 4, параграфа 5, параграфа 6, пункта 6.2 параграфа 6, параграфа 7, пункта 10.1 параграфа 10, параграфа 11, пункта 11.1 параграфа 11, параграфа 12, параграфа 13, параграфа 14, пункта 14.1 параграфа 14, параграфа 15, пункта 15.1 параграфа 15, параграфа 17, параграфа 23, параграфа 30 договора №5/32, ОАО «ПТУ» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции в указанной части отменить и принять по делу новый судебный акт, которым параграф 1, параграф 4, параграф 5, параграф 6, пункт 6.2 параграфа 6, параграф 7, пункт 10.1 параграфа 10, параграф 11, пункт 11.1 параграфа 11, параграф 12, параграф 13, параграф 14, пункт 14.1 параграфа 14, параграф 15, пункт 15.1 параграфа 15, параграф 17, параграф 23 договора изложить в редакции ответчика, пункт 2.1 параграфа 2, параграф 30 из договора исключить. В обоснование апелляционной жалобы ответчик ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции фактических обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, неправильное применение судом норм материально права. По мнению заявителя апелляционной жалобы, суд первой инстанции при принятии параграфа 1 договора в редакции, предложенной истцом, неправомерно