Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2009 по делу n 07АП-9012/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                       Дело № 07АП-9012/09

01 декабря 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2009г.

Полный текст постановления изготовлен 01 декабря 2009г. 

Седьмой Арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Ждановой Л. И.

судей Залевской Е. А., Солодилова А. В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Солодиловым А. В.

при участии:

от заявителя: Миронов Е. А., удостоверение ТО № 095218, выдано 26.10.2009 года (срок до 26.10.2012 года)

от ответчика: Махров В. В., удостоверение № 239 от 11.11.2002 года, ордер № 112 от 24.11.2009 года

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «ГОЛ+ПАС», г. Томск

на решение Арбитражного суда Томской области

от 24 сентября 2009 года по делу № А67-6289/09 (судья Скачкова О. А.)

по заявлению прокурора Кировского района г. Томска, г. Томск 

к Обществу с ограниченной ответственностью «ГОЛ+ПАС», г. Томск

о привлечении к административной ответственности,

У С Т А Н О В И Л:

Прокурор Кировского района г. Томска (далее по тексту – заявитель, прокурор) обратился в Арбитражный суд Томской области с заявлением о привлечении к административной ответственности ООО «Гол+Пас» (далее по тексту – ответчик, общество, ООО «Гол+Пас») за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Томской области от 24.09.2009 года Общество привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, назначено наказание в виде штрафа в размере 40 000 руб.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Общество обратилось в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Томской области от 24.09.2009 года отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных прокурором требований, так как в материалах дела отсутствуют доказательства наличия в действиях ответчика состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, поскольку Общество не осуществляет деятельность по проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах; не осуществляет деятельность по проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах посредством сети Интернет, поскольку использует мировую сеть лишь для электронного перевода денежных средств, поступивших от третьих лиц для ООО «Торговый Дом «Тайм»; Общество действует от имени и в интересах ООО «Торговый Дом «Тайм» на основании агентского договора; ответчик не является букмекерской конторой, а использует логотип на своих квитанциях ТОО «Букмекерская контора «Гол+Пас» на основании договора о совместной деятельности. При этом, представленные прокурором в материалы дела документы, подтверждающие совершение ответчиком вменяемого правонарушения являются недопустимыми доказательствами по делу, поскольку получены с нарушением положений действующего законодательства (КоАП РФ).   

Более подробно доводы Общества изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям.

Прокурор в отзыве на апелляционную жалобу и его представитель в судебном заседании, возражали против доводов жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу ответчика - не подлежащей удовлетворению, так как суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что проверка проведена в рамках действующего законодательства, при этом, вина Общества в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ доказана материалами дела. 

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон,  суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Томской области от 24.09.2009 года не подлежащим отмене  по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 20.07.2009 году в прокуратуру Кировского района г. Томска поступило письмо прокуратуры Томской области от 17.07.2009 года № 7-38-2009, содержащее указание на необходимость проведения проверки игорных заведений, в том числе букмекерских контор и тотализаторов («Гол+Пас», «Марафон», «Пари матч»), и с учетом выявленных по результатам проверочных мероприятий нарушений принять исчерпывающие меры к их устранению.

23.07.2009 года и 24.07.2009 года помощником прокурора Кировского района г. Томска Фроловым А. И. получены объяснения от Кравцова Д. А., являющегося директором ООО «Гол+Пас».

27.07.2009 года помощником прокурора Кировского района г. Томска совместно с о/у ОБЭП Кировского района г. Томска Курочкиным Л.И. проведен осмотр помещения по ул. Ф.Лыткина, 14/1 в г. Томске, арендуемого и используемого для осуществления предпринимательской деятельности Обществом, по результатам которого помощником прокурора Кировского района г. Томска Фроловым А.И. составлен акт осмотра от 27.07.2009 года

27.07.2009 года помощником прокурора Кировского района г. Томска также получены объяснения кассира Общества Еприценвой И. В. и клиента ООО «Гол+Пас» Ивановой Д. А.

28.07.2009 года о/у ОБЭП Кировского РОВД г. Томска Курочкиным А.И. составлен акт изъятия у гр. Ивановой Дарьи Андреевны квитанции Букмекерской конторы «Гол+Пас» № 350545270 от 27.07.2009 года.

31.07.2009 года прокурор Кировского района г. Томска Черневич С.Б., рассмотрев материалы проверки по факту осуществления Обществом предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), вынес в отношении ООО «Гол+Пас» постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, с указанием на осуществление Обществом деятельности по организации и проведению азартных игр без соответствующего разрешения (лицензии).

В соответствии со ст. 23.1 КоАП РФ материалы дела об административном правонарушении направлены в Арбитражный суд Томской области для решения вопроса о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Суд первой инстанции, принимая решение о привлечении ответчика к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ,  принял по существу правильное решение.

В соответствии с п. 6 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна) в виде наложения административного штрафа на юридических лиц – от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Правонарушение, ответственность за совершение которого предусмотрена данной нормой, заключается в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Объектом данного административного правонарушения является порядок лицензирования отдельных видов предпринимательской деятельности.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом от 29.12.2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», устанавливающим ограничения осуществления данной деятельности в целях зашиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Пунктом 1 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ определено, что азартная игра -основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя пли несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации (п. 1 ст. 6 Федерального закона № 244-ФЗ).

Согласно п. 6 ст. 4 Федерального закона № 244-ФЗ определено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии с ч. 1 и 2 ст. 5 вышеназванного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами и исключительно в игорных заведениях, соответствующих установленным требованиям.

В силу ч. 2 ст. 5 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным указанным Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов РФ, иными нормативными правовыми актами РФ.

Согласно ч. 1 ст. 14 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон в порядке, установленном настоящей главой.

Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Статьей 2 Федерального закона Российской Федерации от 08.09.2001 года № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» предусмотрено, что лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому липу или индивидуальному предпринимателю.

В соответствии с п.п.. 104 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 128-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 17.07.2007 года № 451 определен порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон.

Лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой (пункт 2 Положения о лицензировании).

Материалами дела установлено, что 01.07.2009 года Обществом заключен агентский договор с букмекерской конторой ООО «Торговый дом «Тайм», согласно которому ООО «Гол+Пас» по поручению ООО «Торговый дом «Тайм», имеющего лицензию № 005751 на осуществление организации и содержание тотализаторов и игорных заведений со сроком действия с 20.10.2004 года по 20.10.2009 года, обязуется осуществлять прием платежей от физических лиц в соответствии с перечнем событий и котировками (линией), представляемой ООО «Торговый дом «Тайм», и производить выплату платежей в соответствии с расчетами и данными, представляемыми ООО «Торговый дом «Тайм», за соответствующее вознаграждение.

Согласно п. 1.2 агентского договора от 01.07.2009 года Агент (Общество), выполняя поручение по настоящему договору, действует от имени и за счет Принципала (ООО «Торговый дом «Тайм»).

В соответствии с п. 2.1.2 агентского договора от 01.07.2009 года ООО «Торговый дом «Тайм» ежедневно по электронным каналам связи представляет Обществу «линию», в соответствии с которой производится прием платежей. Под «линией» понимается перечень событий и котировок (коэффициентов) в соответствии с которыми производится прием платежей от населения в пользу ООО «Торговый дом «Тайм».

Пунктами 2.2.1, 2.2.3 агентского договора от 01.07.2009 года определено, что Общество обязано организовать пункты приема и выплаты по адресам, согласованным с ООО «Торговый дом «Тайм» в рамках отдельного приложения к договору. Деятельность пунктов приема и выплаты по адресам, не включенным в подписанное принципалом приложение к договору, не допускается. Во исполнение (в рамках настоящего договора) поручения Принципала принимать платежи от физических лиц исключительно в соответствии с «линией», доводимой Принципалом по правилам приема, утвержденным Принципалом.

Как установлено актом осмотра от 27.07.2009 года  помещения Букмекерской конторы «Гол+Пас» по адресу: ул. Ф. Лыткина, 14/1, в г. Томске, букмекерская контора располагается совместно с интернет-клубом «Tomsk.net» в цокольном этаже здания, расположенного по указанному адресу. Помещение букмекерской конторы представляет собой неизолированную от интернет-клуба площадь. В помещении букмекерской конторы установлен стол, стулья, оргтехника (компьютер, монитор, принтер, телефон). На стене расположен стенд с надписью «Ставки на спорт Букмекерская контора Гол + Пас выигрывай с любимой командой». На стенде располагаются: лицензия на право организации и содержания тотализаторов и игорных заведений, выданная ООО «Торговый дом «Тайм», график работы, правила посещения букмекерской конторы, правила, текст