Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2010 по делу n А03-8731/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                        Дело № 07АП-166/10 (№А03-8731/2009)

«08» февраля 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 05.02.2010

Полный текст постановления изготовлен 08.02.2010

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Терехиной И. И.

судей: Лобановой Л.Е., Кудряшевой Е.В.

при ведении протокола судьей Лобановой Л.Е.

с участием представителей:

от истца:             Макшанкиной О.Г.  по дов. № 70-002/97  от 18.12.2009

от ответчиков:   Гауэргоф О.П.  по дов. № 1 от 17.08.09

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала на решение Арбитражного суда Алтайского края от 13.11.2009 по делу №А03-8731/2009 (судья Сосин  Е.А.)  по иску Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала к товариществу собственников жилья «Новоселы» о взыскании 1 034 506,20 руб.

УСТАНОВИЛ:

Кузбасское открытое акционерное общество энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала (далее ОАО «Кузбассэнерго»)  обратилось в Арбитражный суд  Алтайского края с иском, уточненным в порядке ст.49 АПК РФ (л.д.124 т.1), к товариществу собственников жилья «Новоселы» (далее ТСЖ «Новоселы») о взыскании задолженности в размере 1 034 506,2 руб. по договору на снабжение тепловой энергией в горячей воде №7316-т от 01.08.2006.

Решением суда от 13.11.2009 (резолютивная часть объявлена 11.11.2009) в удовлетворении заявленных требованиях отказано.

Не согласившись с названным решением, ОАО «Кузбассэнерго» подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме, ссылаясь на то, что:

- о правомерности действий истца  по переводу  ответчика категорию потребителей – бесприборников свидетельствует также акт от 21.01.2009, составленный представителем ЭСО в присутствии представителя абонента, в котором отражены результаты измерений расхода теплоносителя на падающем трубопроводе аналогичные  акту от 05.02.2009;

- на завод-изготовитель, как указано в письме от 04.09.2009, был отправлен не прибор учета, а лишь его составные части, в связи с чем при отсутствии целостности прибора учета его работа не может быть оценена в полном объеме, кроме того, транспортировка проводилась без представителя истца;

- судом первой инстанции не была дана всесторонняя правовая оценка п.19 Правил утвержденных постановлением Правительства №307 от 23.05.2006, исходя из положений нормативно правовых актов, предполагается использование не только нормативного, но и фактического потребления тепловой энергии по итогам календарного года исполнителем по отношению к потребителям, в ином случае исполнитель, осуществив корректировку платы за потребленную энергию по отношению к потребителям, и не оплатив разницы между фактическим и нормативным потреблением в адрес ресурсоснабжающей организации, по сути, получает неосновательное обогащение;

- дополнительные расходы энергоснабжающей организации в виде стоимости услуг по передаче гражданам тепловой энергии в структуру платы за коммунальные услуги действующими нормативно-правовыми актами, регулирующими рассматриваемое правоотношение, а также договором энергоснабжения, не отнесены. Истец в выставленных ответчику счетах-фактурах разделил начисления за поставленную энергию и начисления за услуги по обеспечению ее передачи, с указанием соответствующих тарифов, что соответствует п. 57 Постановления № 109 от 26.02.2004;

- истец количество поставленной в период с 01.01.2009 по 26.04.2009 тепловой энергии определял исходя из фактического теплоотпуска от источников в пропорции к договорной нагрузке, поскольку данный метод стороны согласовали в п.4.7 договора, однако суд указывает в качестве метода расчета, применяемый истцом в спорный период, балансовый метод, что не соответствует действительности.

Представитель истца в судебном заседании подержала доводы апелляционной жалобы, просила решение суда отменить, а иск удовлетворить.

ТСЖ «Новоселы» в отзыве на апелляционную жалобу, его представитель в судебном заседании, возражали против ее удовлетворения, указывая на то, что акт от 05.02.2009 составлен с многочисленными нарушениями, в ходе судебного заседания установлено, что истец в ходе начисления платы за потребленную тепловую энергию нарушил порядок, предусмотренный п.1 ст. 157  ЖК РФ и п.32 Постановления Правительства № 307 от 26.05.2006, данное нарушение выразилось в определении количества поставленной энергии при отсутствии приборов учета с применением коэффициентов не предусмотренных жилищным законодательством.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в порядке ст.268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 13.11.2009, апелляционный суд не находит оснований для  его отмены.

Материалами дела установлено, что между ОАО «Алтайэнерго» и ТСЖ «Новосёлы» заключен договор № 7316-т от 01.08.2006  на снабжение тепловой энергией в горячей воде в редакции решения Арбитражного суда Алтайского края от 05.10.2006 по делу №А03-11712/06-12 (л.д.11-21  т.1) согласно условиям которого:

- учет потребляемой энергии, температуры и расхода теплоносителя производится по приборам учета (п.4.1);

- при отсутствии приборов учета, их неисправности свыше 15 суток, расчет количества потребляемой тепловой энергии производится по фактическому теплоотпуску от источников в пропорции к договорной нагрузке (п.4.7);

- расчет за энергию производится по тарифам, установленным органом исполнительной власти субъекта РФ в области государственного регулирования тарифов; расчетный период месяц (п. 5.1).

Трехсторонним соглашением от 29.12.2006 с 01.01.2007 произведена замена энергоснабжающей организации на ОАО «Кузбассэнерго» (л.д.22  т.1).

За период с января по сентябрь 2009г. ОАО «Кузбассэнерго»  предъявило к оплате 2 565 540,49 руб. за отопление и горячее водоснабжение.

Количество тепловой энергии за январь 2009 г. ОАО «Кузбассэнерго» определило по представленным ТСЖ «Новосёлы»  показаниям прибора учета.

05.02.2009 по результатам проверки узла учета тепловой энергии представителями ОАО «Кузбассэнерго» был составлен акт (л.д.84,155 т.1), которым установлено неверное отражение  прибором учета показателей и принято решение считать его некоммерческим.

Указанное обстоятельство послужило основанием для доначисления в феврале 2009г.  за январь 2009 г. и начисление платы за период с февраля 2009г. по 26 апреля 2009г., исходя из количества тепловой энергии, определяемой с учетом фактического теплоотпуска от источников в пропорции к договорной нагрузке. С 27 апреля 2009 г. - после допуска прибора учета в эксплуатацию, количество тепловой энергии заново стало определяться по показаниям прибора учета.

ТСЖ «Новосёлы»  действия по снятию узла учета с коммерческого расчета на основании акта  от 05.02.2009 посчитало необоснованными, оплачивать тепловую энергию исходя из количества определенного расчетным методом, отказалось.

Неоплата ответчиком предъявленной стоимости полученной тепловой энергии в полном объеме   явилось основанием для обращения ОАО «Кузбассэнерго» в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что истец не доказал правомерность своих действий по снятию узла учета с коммерческого расчета, а также не подтвердил соответствие произведенного расчета стоимости тепловой энергии, действующему законодательству.

Апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции.

Согласно п.1 ст.539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

В силу ст.544 ГК РФ оплате подлежит фактически отпущенная энергии в соответствии с данными ее учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Из материалов дела следует, что до января 2009 г. количество тепловой энергии определялось сторонами в соответствии с условиями договора №7316-т от 01.08.2006  - по приборам учета.

Акт от 05.02.2009, составленный по результатам проверки узла учета ТСЖ «Новосёлы»,  проведенной работниками ОАО «Кузбассэнерго»  и послуживший основанием для снятия узла учета с коммерческого расчета, обоснованно не принят судом первой инстанции в качестве доказательства выхода из строя узла учета тепловой энергии и правомерности определения количества тепловой энергии расчетным способом.

Как правильно указал суд первой инстанции со ссылкой на п.п.7.1, 9.10, 9.13 Правил учета отпуска тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго России 12.09.1995. № Вк-4936 (далее - ПУТЭиТ): узел учета тепловой энергии считается вышедшим из строя в случаях: несанкционированного вмешательства в его работу; нарушения пломб на оборудовании узла учета, линий электрических связей; механического повреждения приборов и элементов узла учета; работы любого из них за пределами норм точности, установленных в разделе 5; врезок в трубопроводы, не предусмотренных проектом узла учета. Периодическую проверку узлов учета, потребителя, а также допуск к ним, осуществляется представители энергоснабжающей организации и (или) Госэнергонадзора в присутствии представителя потребителя.

Между тем, из содержания акта от 05.02.2009 невозможно определить идентифицирующие признаки прибора, которым проводилась проверка, а также установить присутствие (отсутствие)  представителя ответчика при проведении проверки. Акт со стороны ответчика не подписан, сведений о том, что представитель ответчика ознакомлен с содержанием акта, но отказался от его подписания, акт  не содержит.

При таких обстоятельствах, вывод суда об отсутствии у ОАО «Кузбассэнерго» оснований для снятия с 05.02.2009 прибора учета с коммерческого расчета следует признать правомерным. К  тому же, по результатам поверки составляющих узла учета, проведенной заводом изготовителя, они  признаны пригодными для применения.

В соответствии с ч.3 ст.539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Пунктом 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам утвержденных Постановлением Правительства РФ №307 от 23.05.2006 (далее Правила № 307) предусмотрено, что в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Согласно п.2 постановления Высшего Арбитражного Суда РФ №57  от 05.10.2007 из толкования во взаимосвязи п.п.1,4 ч.1 ст.137 Жилищного кодекса РФ следует, что ТСЖ не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов членов ТСЖ. Соответствующие обязательства ТСЖ перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами - членами ТСЖ.

Таким образом, ТСЖ, заключая договоры на оказание коммунальных услуг, на эксплуатацию, содержание и ремонт жилых помещений и общего имущества в многоквартирных домах, а также трудовые договоры со специалистами, выступает в имущественном обороте не в своих интересах, а в интересах членов ТСЖ.

В силу п.8 Правил №307  условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Из п.4 ст. 154 Жилищного Кодекса РФ следует, что плата за коммунальные услуги включает в себя плату за холодное и горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение (в том числе поставки бытового газа в баллонах), отопление (теплоснабжение, в том числе поставки твердого топлива при наличии печного отопления).

Статьей 157 Жилищного Кодекса РФ предусмотрено, что:

-размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти (п.1).

- размер платы за коммунальные услуги, предусмотренные ч.4 ст.154 настоящего Кодекса, рассчитывается по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления в порядке, установленном федеральным законом (п.2).

В соответствии с п.15 Правил №307 размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации. В случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Таким образом, в вышеназванное правовой  норме имеется прямое указание на приобретение исполнителем коммунальных услуг в лице управляющей организации у ресурсоснабжающей организации горячей воды и тепловой энергии по тарифам, установленным для граждан.

Постановлением Администрации г. Барнаула № 4397  от 26.12.2008 «Об оплате жилищно-коммунальных услуг»