Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10.02.2010 по делу n 07АП-422/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                        Дело № 07АП- 422/10

11 февраля  2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 10 февраля 2010г.

Полный текст постановления изготовлен 11 февраля 2010г. 

Седьмой Арбитражный апелляционный суд 

в составе:

председательствующего Усаниной Н.А.

судей  Бородулиной И.И., Журавлевой В.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Усаниной Н.А.

при участии: без участия (извещены)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО «Томскстройтранс»

на решение Арбитражного суда Томской области

от 04 декабря 2009 года по делу №А67-9488/09 (судья Павлов Г.Д.)

по  заявлению  ОАО «Томскстройтранс»

к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе

о признании незаконным постановления от 28.10.2009 №409 о привлечении к административной ответственности,

У С Т А Н О В И Л:

Открытое акционерное общество «Томскстройтранс» (далее по тексту ОАО «Томскстройтранс», Общество) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением к   региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе (далее РО ФСФР России в СФО) о признании незаконным постановления №409 от 28.10.2009г. об административном правонарушении по делу о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст. 15.19 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Томской области от 04.12.2009 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Общество  обратилось в арбитражный апелляционный суд с  апелляционной жалобой,  в которой просит решение Арбитражного суда первой инстанции  отменить и принять новый судебный акт, в том числе по следующим основаниям:

- согласно плану приватизации ОАО «Томскстройтранс» выбран 2 вариант предоставления льгот членам трудового коллектива: всем членам трудового коллектива приватизируемого предприятия предоставляется право приобретения обыкновенных (голосующих) акций, составляющих 51 процент от величины уставного капитала согласно «Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации на 1992 год» (утв. Постановлением ВС РФ от 11.06.1992 №2980-1); пп. 1 п. 4.1 Устава привилегированные акции типа «Б» выпускаются в счет доли уставного капитала, держателем которой является фонд имущества; п. 5.3 (абз. 3 стр. 5) Устава держателем привилегированных акций типа «Б» является исключительно фонд имущества; таким образом, поскольку открытой подписки ценных бумаг (публичного размещения) обществом не производилось, действие Приказа ФСФР России от 10.10.2006 года №06-117/пз-н на заявителя не распространяется;

- постановление о привлечении к административной ответственности вынесено 28.10.2009, тогда как протокол об административном правонарушении составлен 07.10.2009;

- сумма штрафа является значительной для заявителя.

РО ФСФР России в СФО в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, указав, что региональным отделением выявлено несоответствие ежеквартального отчета за 2 квартал 2009г. Положению о раскрытии, в связи с  чем, доводы заявителя об отсутствии у него обязанности по представлению ежеквартального отчета, несостоятельны; Общество создано в результате приватизации, план приватизации, утвержденный в установленном порядке, являлся на дату его утверждения проспектом эмиссии его акций и 29% акций эмитента подлежали свободной продаже, т.е. размещались среди заранее неопределенного круга лиц.

 Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатами направленной копии судебного акта (ч. 1 ст. 123 АПК РФ)),  в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

В порядке ч. 1 ст. 266,  ч.3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в их отсутствие.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Томской области от 04.12.2009г. не подлежащим отмене  по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела,   РО ФСФР России в СФО проведена проверка деятельности ОАО «Томскстройтранс» на предмет соответствия ежеквартального отчета эмитента ценных бумаг за 2 квартал 2009 года, представленного 17.08.2009 (дата почтового отправления 14.08.2009), требованиям, установленным законодательством, в ходе которой установлено, что ежеквартальный отчет общества за 2 квартал 2009 года, представленный в РО ФСФР России в СФО в срок, установленный пунктом 5.6 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, в нарушение пункта 5.5 Положения не соответствует Приложению 10 к Положению:

- в пункте 1.3 «Сведения об аудиторе (аудиторах) эмитента» отсутствуют сведения о членстве аудитора в коллегиях, ассоциациях или иных профессиональных объединениях (организациях), не указан срок действия лицензии на осуществление аудиторской деятельности, не указан финансовый год (годы), за который (за которые) аудитором  проводилась независимая проверка бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности эмитента;

-     отсутствует информация, предусмотренная пунктами 1.4 «Сведения об оценщике эмитента», 1.5 «Сведения о консультантах эмитента», 1.6 «Сведения об иных лицах, подписавших ежеквартальный отчет»;

-     отсутствует информация, предусмотренная разделом II «Основная информация о финансово экономическом состоянии эмитента»;

-    в пункте 3.1.3 «Сведения о создании и развитии эмитента» не дано краткого описания истории создания и развития эмитента; не указаны цели создания, миссия (при наличии) и иная информация о деятельности общества, имеющая значение для принятия решения о приобретении ценных бумаг общества;

-    отсутствует информация, предусмотренная пунктами 3.2.2 «Основная хозяйственная деятельность эмитента», 3.2.3 «Материалы, товары (сырье) и поставщики эмитента», 3.2.4 «Рынки сбыта продукции (работ, услуг) эмитента», 3.2.5 «Сведения о наличии у эмитента лицензий», 3.2.6 «Совместная деятельность эмитента», 3.4 «Участие эмитента в промышленных, банковских и финансовых группах, холдингах, концернах и ассоциациях»;

-    в пункте 3.6.1 «Основные средства» не указаны сведения о планах по приобретению, замене, выбытию основных средств, стоимость которых составляет 10 и более процентов стоимости основных средств эмитента, и иных основных средств по усмотрению эмитента, а также сведения обо всех фактах обременения основных средств эмитента (с указанием характера обременения, момента возникновения обременения, срока его действия и иных условий по усмотрению эмитента);

- отсутствует информация, предусмотренная разделом IV «Сведения о финансово- хозяйственной деятельности эмитента»;

-   в пункте 5.1 «Сведения о структуре и компетенции органов управления эмитента» не указаны сведения о наличии кодекса корпоративного поведения (управления) общества либо иного аналогичного документа; не указаны сведения о внесенных за последний отчетный период изменениях в устав общества, а также во внутренние документы, регулирующие деятельность органов общества; дополнительно не указан адрес страницы в сети Интернет, на которой в свободном доступе размещен полный текст, действующей редакции устава общества и внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества;

-   в пункте 5.2 «Информация о лицах, входящих в состав органов управления эмитента» по каждому лицу, входящему в состав органа управления, не указаны следующие сведения: сведения о всех должностях, занимаемых такими лицами в эмитенте и других организациях за последние 5 лет и в настоящее время в хронологическом порядке, в том числе по совместительству; характер любых родственных связей с иными лицами, входящими в состав органов управления общества и/или органов контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества; сведения о привлечении такого лица к административной ответственности за правонарушения в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг или уголовной ответственности (наличии судимости) за преступления в сфере экономики или за преступления против государственной власти; сведения о занятии таким лицом должностей в органах управления коммерческих организаций в период, когда в отношении указанных организаций было возбуждено дело о банкротстве и/или введена одна из процедур банкротства, предусмотренных законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве);

- отсутствует информация, предусмотренная пунктами 6.4 «Сведения об ограничениях на участие в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) эмитента», 6.5 «Сведения об изменениях в составе и размере участия акционеров (участников) эмитента, владеющих не менее чем 5 процентами его уставного (складочного) капитала (паевого фонда) или не менее чем 5 процентами его обыкновенных акций», 6.6 «Сведения о совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность», 6.7 «Сведения  о размере дебиторской задолженности»;

- отсутствует информация, предусмотренная пунктами 7.1 «Годовая бухгалтерская отчетность эмитента», 7.2 «Квартальная бухгалтерская отчетность эмитента  за последний завершенный отчетный квартал», 7.3 «Сводная бухгалтерская отчетность эмитента за последний завершенный финансовый год», 7.4 «Сведения об учетной политике эмитента»,  7.6 «Сведения о стоимости недвижимого имущества эмитента и существенных изменениях, произошедших в составе имущества эмитента после даты  окончания последнего завершенного финансового года»;

- отсутствует информация, предусмотренная пунктами 8.1.3 «Сведения о формировании и об использовании резервного фонда, а также иных фондов эмитента», 8.1.5 «Сведения о коммерческих организациях, в которых эмитент владеет не менее чем 5 процентами уставного (складочного) капитала (паевого фонда) либо не менее чем 5 процентами обыкновенных акций», 8.1.6 «Сведения о существенных сделках, совершенных эмитентом», 8.3 «Сведения о предыдущих выпусках эмиссионных ценных бумаг эмитента, за исключением акций эмитента», 8.8 «Описание порядка налогообложения доходов по размещенным и размещаемым эмиссионным ценным бумагам эмитента».

По результатам проверки составлены акт камеральной проверки деятельности ОАО «Томскстройтранс» по раскрытию информации в форме ежеквартального отчета эмитента ценных бумаг от 09.09.2009 № 51-09-10-11/199-АЭ, протокол об административном правонарушении № 409 от  07 октября 2009 г.; постановлением от 28 октября 2009г. №409 ОАО «Томскстройтранс»  назначено административное наказание в виде штрафа в размере 700 000 руб. за совершение правонарушения по ч. 2 ст. 15.19 КоАП РФ.

Не согласившись с указанным постановлением, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции   исходил из доказанности факта совершения административного правонарушения материалами дела; отсутствия процессуальных нарушений порядка привлечения к административной ответственности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 92 Закона Российской Федерации от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» общество обязано раскрывать годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность, проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации, сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Статьей 30 Закона Российской Федерации от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» предусмотрено, что состав, порядок и сроки раскрытия информации, а также представления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг определяются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение.

В случае регистрации проспекта ценных бумаг эмитент обязан осуществлять раскрытие информации в форме: ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг (ежеквартальный отчет); сообщения о существенных фактах (событиях, действиях), касающихся финансово-хозяйственной деятельности эмитента эмиссионных ценных бумаг (сообщения о существенных фактах).

Ежеквартальный отчет должен содержать информацию, состав и объем которой соответствуют требованиям настоящего Федерального закона, предъявляемым к проспекту ценных бумаг, за исключением информации о порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг.

10 октября 2006г. Приказом ФСФР РФ от 10.10.2006 № 06-117/пз-н утверждено Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (далее по тексту Положение), которое в силу п. 1.1  данного Положения регулирует состав, порядок и сроки обязательного раскрытия информации акционерным обществом, раскрытия информации на этапах процедуры эмиссии эмиссионных ценных бумаг, раскрытия информации в форме проспекта ценных бумаг, ежеквартального отчета эмитента ценных бумаг и сообщений о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента ценных бумаг, а также устанавливает требования к порядку раскрытия эмитентами иной информации об исполнении обязательств эмитента и осуществлении прав по размещаемым (размещенным) ценным бумагам.

В соответствии с п.5.1 Положения, обязанность осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета в порядке, предусмотренном настоящим Положением, распространяется, в том числе, на эмитентов, являющихся акционерными обществами, созданными при приватизации государственных и/или муниципальных предприятий (их подразделений), в соответствии с планом приватизации, утвержденным в установленном порядке и являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций такого эмитента, если указанный план приватизации предусматривал возможность отчуждения акций эмитента более чем 500 приобретателям либо неограниченному кругу лиц (пп. «в»).

Ежеквартальный отчет должен быть составлен по форме согласно Приложению 10 к настоящему