Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2010 по делу n 07АП-11078/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                            Дело № 07АП-11078/09

(№А45-15885/2009)

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2010 года

Полный текст постановления изготовлен 11 марта 2010 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Емашовой Л. Н.

судей:                                Логачева К. Д.

                                           Усенко Н.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Усенко Н.А.

при участии:

от истца: Новикова С.В. по доверенности от 01.10.08 года №2-7; Трифоненко С.В. по доверенности от 01.10.08 года № 2-2 (на 3 года)

от ответчика: Кирикович В.С. по доверенности от 11.01.10 года №1

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Главновосибирскстрой-2» на решение Арбитражного суда Новосибирской области от  06.11.2009 года  по делу  А45-15885/2009 (судья Коновалова Д.В.)

по иску открытого акционерного общества «СибирьЭнерго», г.Новосибирск

к обществу с ограниченной ответственностью «Главновосибирскстрой-2», г. Новосибирск

о взыскании 1371571,92 рублей задолженности и пени,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «СибирьЭнерго» (далее - ОАО «СибирьЭнерго») обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Главновосибирскстрой-2» (далее - ООО «Главновосибирскстрой-2») о взыскании задолженности за потребленную в период с 01.10.2008 года по 31.05.2009 года тепловую энергию в размере 1232537,41 рублей, пени в размере 139034,51 рублей за период с 14.11.2008 года по 31.05.2009 года.

Исковые требования мотивированы тем, что в период с 01.10.2008 года по 31.05.2009 года ответчиком потреблена тепловая энергия в горячей воде, стоимость которой в полном объеме оплачена не была, размер задолженности составляет 1232537,41 рублей. Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 06.11.2009 года по делу № А45-15885/2009 суд исковые требования удовлетворил в части  взыскания основного долга в сумме 1232537,41 рублей, в части пени – в сумме 45000,00 рублей. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, ООО «Главновосибирскстрой-2» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Томской области от 06.11.2009 года отменить и принять по делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявителем указано, что решение суда является необоснованным, не соответствует нормам материального и процессуального права  по следующим основаниям.

Суд при вынесении решения не применил закон, подлежащий применению, в результате чего пришел к необоснованному выводу о том, что согласованная в договоре  утечка сетевой воды в размере 0,75 % не противоречит действующему законодательству.

Кроме того, стороны не согласовывали в договоре  порядок определения потерь (коэффициент 0,75). Порядок определения потерь содержится в расчете, который не подписан сторонами.

Также, по мнению подателя жалобы, неправомерным является вывод суда о том, что ответчиком не оспаривался объем фактически потребленной тепловой энергии за взыскиваемый период.

В дополнительных пояснениях к апелляционной жалобе ответчиком представлен контррасчет, а также ответ Западно-Сибирского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору. Податель жалобы заявляет ходатайство о приобщении к материалам дела данного письма в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, мотивируя тем, что оно было изготовлено после вынесения решения судом первой инстанции, при этом суд отказал в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания для предоставления данного письма.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса РФ истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором  истец считает апелляционную жалобу незаконной, необоснованной и не подлежащей удовлетворению. В обоснование отзыва истцом указано, что довод подателя жалобы о несогласованности приложения 3 к договору, противоречит материалам дела, так как в тексте договора имеется ссылка на данное приложение. Стороны вправе согласовать любой размер тепловых потерь, что не противоречит действующему законодательству. Условия договора стороны в исковой период не изменяли. Ссылка подателя жалобы на акты не может быть признана обоснованной, так как они являются ведомственными. Представленное в материалы дела экспертное заключение не может являться допустимым доказательством, так как составлено по инициативе ответчика без уведомления и участия истца, вне рамок судебного процесса. К заключению не приложены соответствующие документы, а также отсутствуют сведения о лицензии.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявленное ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, считает его не подлежащим удовлетворению в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав участников процесса, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены либо изменения решения.

Из материалов дела следует, что между ОАО «Сибирьэнерго» (энергоснабжающая организация) и ООО «Главновосибирскстрой-2» (абонент) был заключен договор №7446 на подачу и потребление тепловой энергии в горячей воде от 04.03.2008 года, предметом которого является подача энергоснабжающей организацией и оплата абонентом принятой тепловой энергии на условиях, определяемых настоящим договором (пункт 1.1. договора).

Энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через сети теплосетевой организации тепловую энергию для объектов, указанных в Приложении №1-1,  в объемах,  ориентировочно установленных настоящим договором (Приложение №1), в пределах   9707,33 Гкал в год (с учётом тепловых потерь согласно приложению №3),  с максимумом часовой тепловой нагрузки - 1,844543 Гкал/ч (в том числе:  отопление -1,000778 Гкал/ч, горячее водоснабжение - 0,73896 Гкал/ч, вентиляция - 0,1048 Гкал/ч) и суммарным расходом сетевой воды, не более 22,535 т/ч.                                                                                       

Суммарные максимальные тепловые нагрузки, разрешенные к использованию для объектов абонента, расположенных по адресу: ул. Галущака, 5 (Приложение №1 (лист1)), в соответствии с письмом ОАО «Сибирьэнерго» № 112-1 -7з/27109 от 20.06.2007г. разрешающим использование тепловой мощности составляют:                                                                                                                                  

По приборам учета:                                                                                                                

отопление  - 0,1396Гкал/ч;                                                                                                                           

горячее водоснабжение - 0,042 Гкал/ч;

вентиляция - 0,1048Гкал/ч;                                                                                                                              

Суммарные максимальные тепловые нагрузки, разрешенные к использованию для объектов абонента, расположенных по адресу: ул. Галущака, 9 (Приложение №1(лист 2)), в соответствии с письмом ОАО «Сибирьэнерго» № 112-1 -7з/27109 от 20.06.2007г. разрешающим использование тепловой мощности» составляют:                                                                                                                                              

По приборам учета:

Жилая часть                                                      Помещения общественного назначения

отопление  - 0,355 Гкал/ч;                                отопление  - 0,095 Гкал/ч;

горячее водоснабжение - 0,275 Гкал/ч;          горячее водоснабжение - 0,1 Гкал/ч;

Суммарные    максимальные тепловые нагрузки, разрешенные к использованию для объекта субабонента - ЗАО «ДИСК+», расположенных по адресу:   ул. Левый берег р.Ельцовка (Приложение №1(лист 3)),   в  соответствии  с  письмом  ОАО  «Сибирьэнерго» №   111-8-7з/10487  от 28.06.2005г. разрешающим использование тепловой мощности» составляют:                                                              

По приборам учета:                                                          

Жилая часть                                                         Нежилая часть                                                

отопление   - 0,385898 Гкал/ч;                      отопление  - 0,02528 Гкал/ч;                   

горячее водоснабжение - 0,294334 Гкал/ч;  горячее водоснабжение - 0,27631 Гкал/ч;               

Ориентировочное      количество      тепловой      энергии,      подаваемой     энергоснабжающей организацией абоненту устанавливается   в   зависимости   от  температуры   наружного   воздуха с разбивкой по месяцам (Приложение №1).                                                                                                 

Согласно пункту 3.2.5 абонент обязуется производить расчеты за тепловую энергию по тарифам, утвержденным уполномоченным органом в области государственного регулирования тарифов, возмещать энергоснабжающей организации затраты на химводоподготовку, связанные с не возвратом сетевой воды абонентом.

В соответствии с пунктом 4.1 договора учет подаваемой абоненту и потребленной им тепловой энергии осуществляется приборами учета, установленными в индивидуальных тепловых пунктах зданий, расположенных по адресам: ул. Галущака, 5,9, Левый берег р. Ельцовки.

В пункте 4.2 договора стороны предусмотрели, что количество учтенной тепловой энергии увеличивается на величину потерь на участке сети от места установки приборов учета до границы разграничения, при установке приборов учета не на границе разграничения тепловой сети (приложение № 3).

В приложении 3 к договору, утвержденному ОАО «Новосибирскгортеплоэнерго», приведен расчет нормативных потерь тепла и теплоносителя по теплотрассе на основании исходных данных за 1995 - 1999 годы.

Согласно пункту 3.2.11 абонент принял на себя обязательства по соблюдению нормы утечки сетевой воды 3,56 т/ч (3,5806 куб.м./ч), в том числе от границы разграничения до приборов учета тепловой энергии – 3,2607 т/ч (3,279 куб. м./ч).

Пункт 8.1. договора предусматривает, что настоящий договор состоит из основного текста на 13 стр. и приложений к нему, где, в том числе, есть и приложение №3 – Расчет от 02.11.2007 года нормативных потерь тепла и теплоносителя по теплотрассе к ООО «Главновосибирскстрой-2» с субабонентом ЗАО «ДИСК+» (приборы учета на отопление, вентиляцию и ГВС) по адресу: Галущака 5,9 и ул. Левый берег р. Ельцовка от границы разграничения с тепловыми сетями ОАО «Новосибирскгортеплоэнерго» наружных сторон стен теплокамер ТК-1152А в точке т.1 ТК-1504-14 в точке т.2 до приборов учета ПУ 1,2 и ПУ (составленный теплосетевой организацией) на 3 листах (4 стр.).

Довод подателя жалобы об отсутствии согласования приложения № 3 к договору судом апелляционной инстанции не принимается как необоснованный.

На основании договора истцом за спорный период с 01.10.2008 по 31.05.2009 на основании ведомостей потребления тепловой энергии в горячей воде и теплоносителя, месячных отчетов за взыскиваемый период, с учетом потерь тепловой энергии выставлены для оплаты счета-фактуры за поставленную тепловую энергию в горячей воде: № 176171-08-Н626074469 от 31.10.2008, № 194350-08-Н626074469 от 30.11.2008, № 212950-08-Н626074469 от 31.12.2008, № 17343-09-Н626074469 от 31.01.2009, № 35843-09-Н626074469 от 28.02.2009, № 74511-09-Н626074469 от 31.03.2009, № 106137-09-Н626074469 от 30.04.2009, № 135249-09-Н626074469 от 31.05.2009 на общую сумму 3576675,38 рублей.

Ответчиком обязательства по оплате тепловой энергии произведены частично в размере 2303391,84 рублей. Таким образом, размер задолженности за потребленную тепловую энергию за период с 01.10.2008 года по 31.05.2009 года составляет 1273283,54 рублей.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета об ее фактическом потреблении.

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации  обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Поскольку факт поставки и период потребления тепловой энергии подтверждены совокупностью доказательств и ответчиком не опровергнуты, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, полагает требования истца  обоснованными и подлежащими удовлетворению в размере 1232537,41 рублей.

Довод подателя жалобы о необоснованном применении судом первой инстанции при определении утечки сетевой воды коэффициента 0,75 судом апелляционной инстанции отклоняется по следующим основаниям.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Проанализировав условия договора по правилам статьи