Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2010 по делу n 07АП-1001/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                       Дело № 07АП-1001/10

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2010г.

Полный текст постановления изготовлен 26 марта 2010г. 

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего      Т. А. Кулеш,

судей:                                    Е. А. Залевской,

М. Х. Музыкантовой,

при ведении протокола судебного заседания судьей М. Х. Музыкантовой,

при участии:

от заявителя: Пилданов А. Б. - решение  от 10.03.2010 г., Литвинова Е. Ю. - по доверенности от 16.10.2009 г., Черникова А. В. - по доверенности от 18.03.2010 г., Тарханов Е. В. - по доверенности от 18.03.2010 г.,

от заинтересованного лица: Морозов А. В. по доверенности от 31.12.2009 г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «РемСтройГарант»

 на решение Арбитражного суда Томской области от 18.12.2009 года по делу № А67-8069/09 (судья В. И. Гелбутовский)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «РемСтройГарант» к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Томску о признании недействительным решения № 20/3-27в от 25.05.2009 г.,

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «РемСтройГарант» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Томску (далее – заинтересованное лицо, Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения № 20/3-27в о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 25.05.2009 г. в части:

- привлечения к ответственности за налоговое правонарушение, предусмотренное пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в размере 90 454 рублей;

- начисления пени в размере 239 109 рублей за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость за апрель, май 2007 года;

- предложения уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость в размере 904 539 рублей, в том числе: за апрель 2007 года – 450 763 рубля, за май 2007 года – 453 776 рублей, а также сумм штрафа и пени, указанных в пунктах 1 и 2 решения от 25.05.2009 г.

Решением арбитражного суда Томской области от 18.12.2009 г. в удовлетворении заявленных требований Обществу отказано.

Не согласившись с данным решением суда, Общество обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда  отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований Общества.

В обоснование апелляционной жалобы апеллянт указал на то, что:

- заключение эксперта, объяснения 05.02.2007 г. являются недостоверными и недопустимыми доказательствами;

- судом первой инстанции не дана оценка тому, что расходы по контрагенту ООО «Лидер» учтены налоговым органом в качестве расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль;

- Обществом была проявлена должная осмотрительность при выборе контрагента;

- налоговым органом допущены нарушения порядка проведения выездной налоговой проверки.

В отзыве на апелляционную жалобу Инспекция не согласилась с доводами Общества, считает решение суда законным и обоснованным.

В судебном заседании представители Общества и Инспекции поддержали доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее соответственно.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает решение суда не подлежащим отмене по следующим основаниям.   

ООО «РемСтройГарант» зарегистрировано в качестве юридического лица муниципальным учреждением «Томская регистрационная палата» 03.10.2001 г. за № 27542/15420, внесено в ЕГРЮЛ за ОГРН 1037000083174, состоит на налоговом учете в ИФНС России по г. Томску, ИНН 7017040452.

По результатам выездной налоговой проверки ООО «РемСтройГарант», проведенной в период с 17.09.2008 г. по 25.02.2009 г., должностными лицами ИФНС России по г. Томску, был составлен акт выездной налоговой проверки № 16/3-27в от 16.04.2009 г.

Согласно акту проверки в связи с неправомерным предъявлением Обществом налоговых вычетов по НДС, предъявленных  последнему контрагентом – ООО «Лидер», налоговым органом установлен факт неполной уплаты НДС за 2007 год в размере 904 539 рублей, в том числе: за апрель 2007 года – в сумме 450 763 рубля, за май 2007 года – в сумме 453 776 рублей.

25.05.2009 г. заместитель руководителя ИФНС России по г. Томску, рассмотрев акт выездной налоговой проверки № 16/3-27в от 16.04.2009 г., материалы проверки, возражения Общества, вынес решение № 20/3-27в «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения ООО «РемСтройГарант», согласно которому:

- Общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату НДС за 2007 год в результате неправильного исчисления налога в виде штрафа в сумме 90 454 рубля;

- Обществу начислены пени по НДС по состоянию на 25.05.2009 г. в размере 239 109 рублей;

- Обществу предложено уплатить: недоимку по НДС в сумме 904 539 рублей, штрафы, указанные в пункте 1 решения, а также пени, указанные в пункте 2 решения.

30.06.2009 г. Управление ФНС России по Томской области, рассмотрев апелляционную жалобу ООО «РемСтройГарант», вынесло решение № 334, которым решение ИФНС России г. Томску № 20/3-27В от 25.05.2009 г. оставлено без изменения, а апелляционная жалоба Общества – без удовлетворения.

Считая решение Инспекции № 20/3-27В от 25.05.2009 г. незаконным, Общество оспорило его в судебном порядке.

Суд первой инстанции, принимая обжалуемое решение, пришел к следующим выводам:

- представленные Обществом счета-фактуры, выставленные ООО «Лидер», содержат недостоверные сведения;

- Обществом была не проявлена должная осмотрительность при выборе контрагента.

Седьмой арбитражный апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции, при этом исходит из установленных обстоятельств дела и следующих норм права. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ)  налогоплательщик налога на добавленную стоимость имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные данной статьей налоговые вычеты.

Согласно пункту 2 статьи 171 Кодекса вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Кодекса.

Пунктом 1 статьи 172 НК РФ установлено, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг) сумм налога к вычету, согласно пункту 1 статьи 169 НК РФ, является счет-фактура.

Счета-фактуры, составляемые на основе уже имеющихся первичных документов, должны отражать конкретные факты хозяйственной деятельности и подтверждаться такими документами. Требования к порядку составления счетов-фактур относятся не только к полноте заполнения всех реквизитов, но и к достоверности содержащихся в них сведений.

Пунктом 2 статьи 169 НК РФ определено, что счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 данной статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Согласно пункту 6 статьи 169 Кодекса счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

Налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость производятся налогоплательщиком только при соблюдении им всех вышеперечисленных условий, в том числе при наличии счетов-фактур и соответствующих первичных документов, подтверждающих факт доставки, приобретения и принятии на учет этих товаров (работ, услуг).

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее по тексту Закон № 129-ФЗ) все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Реальность хозяйственных операций подтверждается именно первичными учетными документами, к которым, в силу Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», предъявлены требования достоверности данных, содержащихся в первичных документах, составляемых при совершении хозяйственной операции, в том числе о лицах, осуществивших операции по отправке, перевозке и приему грузов, то есть соответствия их фактическим обстоятельствам.

Пунктом 2 статьи 9 Закона № 129-ФЗ установлено, что первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, содержат следующие обязательные реквизиты: наименование документа; дату составления документа; наименование организации, от имени которой составлен документ; содержание хозяйственной операции; измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении; наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления; личные подписи указанных лиц.

Налогоплательщик применяет общую систему налогообложения и, как следствие, является плательщиком налога на добавленную стоимость.

Из материалов дела следует, что в обоснование налоговых вычетов по НДС Обществом представлены: договор поставки № 01/03 от 01.03.2007 г., спецификация к указанному договору; счета-фактуры: № 41 от 03.04.2007 г., № 53 от 05.04.2007 г., № 56 от 06.04.2007 г., № 63 от 10.04.2007 г., № 82 от 16.04.2007 г., № 121 от 26.04.2007г., № 146 от 11.05.2007 г., № 153 от 14.05.2007 г., № 165 от 18.05.2007 г., № 178 от 22.05.2007 г., № 186 от 25.05.2007 г.; товарные накладные: № 41 от 03.04.2007 г., № 53 от 05.04.2007 г., № 56 от 06.04.2007 г., № 63 от 10.04.2007 г., № 82 от 16.04.2007 г., № 121 от 26.04.2007г., № 146 от 11.05.2007 г., № 153 от 14.05.2007 г., № 165 от 18.05.2007 г., № 178 от 22.05.2007 г., № 186 от 25.05.2007 г., платежные поручения № 19 от 29.03.2007 г. и № 22 от 02.05.2007 г.

Налоговый орган, доначисляя Обществу сумму НДС, исходил из неправомерного предъявления Обществом к вычету суммы НДС по указанным счетам-фактурам, составленным с нарушением Налогового кодекса РФ.

Арбитражный апелляционный суд соглашается с указанным выводом Инспекции.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что счета-фактуры: № 41 от 03.04.2007 г., № 53 от 05.04.2007 г., № 56 от 06.04.2007 г., № 63 от 10.04.2007 г., № 82 от 16.04.2007 г., № 121 от 26.04.2007г., № 146 от 11.05.2007 г., № 153 от 14.05.2007 г., № 165 от 18.05.2007 г., № 178 от 22.05.2007 г., № 186 от 25.05.2007 г. от имени ООО «Лидер» подписаны неуполномоченными лицами.

Так, согласно экспертному заключению № 140 от 24.12.2008 г. подписи от имени Колосова П.А. в графе «Руководитель организации ООО «Лидер» в счетах-фактурах: № 41 от 03.04.2007 г., № 53 от 05.04.2007 г., № 56 от 06.04.2007 г., № 63 от 10.04.2007 г., № 82 от 16.04.2007 г., № 121 от 26.04.2007г., № 146 от 11.05.2007 г., № 153 от 14.05.2007 г., № 165 от 18.05.2007 г., № 178 от 22.05.2007 г., № 186 от 25.05.2007 г. (продавец: ООО «Лидер», покупатель: ООО «РемСтройГарант») и в электрографической копии объяснения Колосова П. А. от 05.02.2007 г. выполнены разными лицами.

Доводы апелляционной жалобе о недопустимости использования в качестве доказательства указанного заключения эксперта судом апелляционной инстанции не принимаются по следующим обстоятельствам.

Порядок назначения и проведения экспертизы установлен статьей 95 НК РФ.

Общество указывает на то, что ему не была предоставлена возможность поставить вопросы перед экспертом.

Согласно подпункту 3 пункта 7 статьи 95 НК РФ при назначении и производстве экспертизы проверяемое лицо имеет право представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта.

Пунктом 6 статьи 95 НК РФ установлено, что должностное лицо налогового органа, которое вынесло постановление о назначении экспертизы, обязано ознакомить с этим постановлением проверяемое лицо и разъяснить его права, предусмотренные пунктом 7 настоящей статьи, о чем составляется протокол.

Из протокола об ознакомлении проверяемого лица с постановлением о назначении почерковедческой экспертизы и разъяснении его прав от 25..11.2008 г. следует, что Общество было ознакомлено с постановлением от 24.11.2008 г. о назначении экспертизы и ему были разъяснены права, предусмотренные пунктом 7 статьи 95 НК РФ.

Указанный