Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2010 по делу n 07АП-1474/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                             Дело № 07АП-1474/10

26 марта 2010 г.                                                                                        (№А45-24583/09)

(резолютивная часть постановления объявлена 19.03.2010г.)

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи                              Логачева К.Д.,

судей:                                                             Емашовой Л.Н., Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания  судьей      Емашовой Л.Н.,

при участии:

от истца: Кучугурный А.Н. по доверенности от 17.03.2010г. № 17-10,

от ответчика: не явился (извещен),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Торговый квартал-Новосибирск» на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 24.12.2009 года по делу № А45-24583/09 (судья Амелешина Г.Л.)

по иску ООО «Торговый квартал-Новосибирск»

к ООО «Глория Джинс Н»

о взыскании 13 232 024 руб.,

У С Т А Н О В И Л :

Общество   с   ограниченной   ответственностью   «Торговый   квартал-Новосибирск» обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Глория Джинс Н» о взыскании 13232024 руб., в том числе:

- по Основному краткосрочному договору аренды №13/КДА/01-42 от 26 июля 2008:

* 2954905,73 руб. задолженности по оплате базовой части арендной платы за период с 14 января 2009 по 11 сентября 2009,

* 93769,86 руб. задолженности по оплате переменной части арендной платы за период с 8 ноября 2008 по 11 сентября 2009,

* 1977368,01 руб. пени за 270 дней просрочки оплаты базовой части арендной платы на основании пункта 8.4.1 договора;

* 1428099,12 руб. пени за 195 дней просрочки оплаты переменной части арендной платы в соответствии с пунктом 8.4.1 договора;

- по договору № 13/ЭКС/01-42 на предоставление услуг по организации эксплуатации и обслуживания нежилого помещения от 26 июля 2008:

* 777235,35 руб. задолженности по оплате эксплуатационных услуг за период с 3 апреля 2009 по 11 сентября 2009,

* 45500 руб. задолженности по оплате платежей за формирование и предоставление отчетов посещаемости за период с 2 февраля 2009 по 11 сентября 2009,

* 512609,09 руб. пени в связи с просрочкой оплаты эксплуатационных услуг в соответствии с пунктом 7.2 договора,

* 40961,38 руб. пени в связи с просрочкой платежа за формирование и предоставление отчетов посещаемости помещения, согласно пункту 7.2 договора;

- по договору № 13/МРК/01-42 на оказание услуг по организации и проведению маркетинговых акций от 26 июля 2008:

* 173784,56 руб. задолженности по оплате услуг по организации и проведению маркетинговых акций за период с 1 августа 2008 по 11 сентября 2009;

* 50062,37 руб. пени за 185 дней просрочки с 1 августа 2008 по 10 марта 2009 оплаты услуг по организации и проведению маркетинговых акций в соответствии с пунктом 5.2 договора,

- по предварительному договору аренды нежилого помещения № 13/ПДА/01-42 от 1 октября 2007:

* 1177825,62 руб. задолженности по гарантированной сумме в обеспечение исполнения ответчиком своих обязательств по предварительному договору и краткосрочному договору аренды;

* 3969383,20 руб. пени за неисполнение и несвоевременное исполнение ответчиком обязательства по оплате гарантированной денежной суммы за 542 дня просрочки в соответствии с пунктом 6.5.1 договора.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 24.12.2009 года  в удовлетворении иска отказано. Суд исходил из отсутствия у ООО «Торговый квартал-Новосибирск» статуса кредитора в отношении ООО «Глория Джинс Н». В материалах дела отсутствуют агентский договор №01-АГ/03-07 от 4 апреля 2007 в подтверждение полномочий ЗАО «РОСС Консалтинг» на заключение Предварительного договора и документы, свидетельствующие о должностном положении Збруевой О.И., подписавшей Предварительный договор как генеральный директор ЗАО «РОССС Консалтинг». Истцом не представлены надлежащие доказательства подписания сторонами Акта приема-передачи помещения под отделку и открытия помещения Арендатора для осуществления им коммерческой деятельности и приема посетителей во исполнение условий и в рамках предварительного договора.

Не согласившись с принятым решением, ООО «Торговый квартал-Новосибирск» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Новосибирской области от 24.12.2009 года, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что агент, заключая договоры с ответчиком, действовал от имени принципала (истца), в связи с чем, последний имеет право на предъявление требований, вытекающих из названных договоров. Истцом представлены в суд доказательства передачи помещения от Арендодателя Арендатору, что доказывает окончание ремонтных работ и начало коммерческой деятельности ответчика в арендуемом помещении. Платежные поручения об уплате ответчиком истцу части гарантийной денежной суммы и части арендной платы и иных платежей, свидетельствуют о ведении коммерческой деятельности ответчиком в арендуемом помещении.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы по приведенным в ней основаниям.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, определив на основании части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в отсутствии ответчика, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции находит решение суда первой инстанции подлежащим отмене ввиду несоответствия выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Из материалов дела следует, что по утверждению истца между сторонами сложились отношения по следующим договорам: 

- предварительный договор аренды нежилого помещения № 13/ПДА/01-42 от 1 октября 2007,

- Основной краткосрочный договор аренды №13/КДА/01-42 от 26 июля 2008,

- договор № 13/ЭКС/01-42 на предоставление услуг по организации эксплуатации и обслуживания нежилого помещения от 26 июля 2008,

- договор № 13/МРК/01-42 на оказание услуг по организации и проведению маркетинговых акций от 26 июля 2008.

По акту приема-передачи от 26.07.2008г. ООО «Торговый квартал-Новосибирск» передало, а ООО «Глория Джинс Н» приняло помещение, указанное в краткосрочном договоре аренды №13/КДА/01-42 от 26 июля 2008г. В акте указано, что помещение в целом соответствует условиям основного договора и пригодно для осуществления в нём коммерческой деятельности.

Считая, что свои обязательства по вышеуказанным договорам ответчик выполняет ненадлежащим образом, истец обратился в суд с настоящим иском.

Оценив выводы суда первой инстанции на предмет их соответствия нормам действующего законодательства и обстоятельствам дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В силу пункта 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Основной краткосрочный договор аренды №13/КДА/01-42 от 26 июля 2008, договор № 13/ЭКС/01-42 на предоставление услуг по организации эксплуатации и обслуживания нежилого помещения от 26 июля 2008, договор № 13/МРК/01-42 на оказание услуг по организации и проведению маркетинговых акций от 26 июля 2008 заключены ООО «РОСС Менеджмент», в лице генерального директора Стукана Владимира Анатольевича, действующего на основании Устава, являющимся агентом по Агентскому договору от 1 мая 2008 № 13/Агс/45, и действующим от имени ООО «Торговый квартал – Новосибирск», именуемое в дальнейшем «Исполнитель», с одной стороны, и ООО «Глория Джинс Н», именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице генерального директора, действующего на основании Устава, с другой стороны.

Согласно представленному в материалы дела Агентскому договору № 13/Агс/45 от 1 мая 2008 между Обществом с ограниченной ответственностью «Торговый квартал – Новосибирск» (Принципал), в лице генерального директора Вагайцева Александра Дмитриевича, действующего на основании Устава, и Обществом с ограниченной ответственностью «РОСС Менеджмент» (Агент), в лице генерального директора Сторожко Павла Леонидовича, действующего на основании Устава (по тексту – агентский договор), Агент обязуется за вознаграждение с даты заключения настоящего договора и до даты передачи Центра в доверительное управление осуществлять от имени и за счет Принципала управление, эксплуатацию и техническое обслуживание Центра (пункт 1.1).

Из договора следует, что Центр, здание Центра – понятие, относящееся в равной степени к зданию Торгового и культурно-развлекательного центра (ТиРКЦ) в момент его строительства по адресу: г. Новосибирск, пересечение ул. Фрунзе и ул. Кошурникова, общей проектной площадью ориентировочно 62724 кв.м., со всеми относящимися к    нему   инженерно-технологическими    системами    и    оборудованием, внешними и внутренними инженерными сетями и коммуникациями, вспомогательными и иными зданиями и сооружениями, парковкой (в соответствии с проектной документацией), вспомогательными территориями, предназначенными для обеспечения эффективной эксплуатации здания ТиРКЦ, а равно к завершенному строительством зданию ТиРКЦ.

Пунктом 1.2. Агентского договора, стороны определили, что в рамках исполнения обязательства, предусмотренного пунктом 1.1 настоящего договора, Агент по указанию Принципала осуществляет, в том числе, следующие полномочия:

- от лица Принципала подписывает с арендаторами договоры на оказание услуг по организации и проведению маркетин­говых акций;

- от лица Принципала подписывает с Арендаторами договоры на оказание услуг по техническому обслуживанию и эксплуатации арендуемых ими помещений;

- подписывает краткосрочные договоры аренды, на основании наделения Агента указанными полномочиями путем спе­циального указания на них в доверенности.

На основании доверенности № 10 от 1 мая 2008г. ООО «Торговый квартал-Новосибирск», являющееся принципалом по агентскому договору № 13/Агс/45 от 1 мая 2008г., в лице генерального директора Вагайцева Александра Дмитриевича, действующего на основании Устава, уполномочило ООО «РОСС Менеджмент», являющееся агентом по агентскому договору № 13/Агс/45 от 1 мая 2008г., представлять интересы ООО «Торговый квартал-Новосибирск» перед арендаторами и иными третьими лицами, в сфере управления, эксплуатации и технического обслуживания Торгового и культурно – развлекательного центра «Сибирский Молл», расположенного по адресу: г. Новосибирск, ул. Фрунзе, 238 (далее – Центр) в пределах следующих полномочий, в том числе:

- подписание с арендаторами договоров на оказание услуг по организации и проведению маркетинговых акций;

- согласование с арендаторами условий проектов договоров на предоставление услуг по техническому обслуживанию и эксплуатации арендуемых ими помещений;

- подписание краткосрочных договоров аренды;

- заключение договоров на оказание услуг на обслуживание и эксплуатацию Центра.

При этом, доверенность не содержит указания на то, что указанные полномочия совершаются ООО «РОСС Менеджмент» от своего имени, а наоборот, имеет отсылку к агентскому договору № 13/Агс/45, содержащему условия о совершении агентом действий от имени и за счет принципала.

Проанализировав в совокупности условия агентского договора № 13/Агс/45 от 1 мая 2008г. и доверенности № 10 от 1 мая 2008г., содержание Основного краткосрочного договора аренды №13/КДА/01-42 от 26 июля 2008, договора № 13/ЭКС/01-42 на предоставление услуг по организации эксплуатации и обслуживания нежилого помещения от 26 июля 2008 и договора № 13/МРК/01-42 на оказание услуг по организации и проведению маркетинговых акций от 26 июля 2008, апелляционный суд приходит к выводу, что последние договоры заключены с ответчиком именно от лица ООО «Торговый квартал-Новосибирск», в связи с чем, права и обязанности возникли непосредственно у принципала, т.е. истца по настоящему делу.

Таким образом, выводы суда первой инстанции в указанной части следует признать несостоятельными.

В отношении обоснованности предъявленных требований о взыскании основной задолженности и пени по договорам №13/КДА/01-42, № 13/ЭКС/01-42 и № 13/МРК/01-42 суд приходит к следующим выводам.

В соответствие с пунктом 5.3.3. договора аренды №13/КДА/01-42 от 26.07.08 г., размер базовой части арендной платы за аренду помещения № А20 (42) общей площадью 477,43 кв.м. составляет 610 298,77 рублей в месяц.

Задолженность ответчика по расчету истца с учетом уплаченных сумм составляет 2 954 905, 73 руб.

Согласно пункту 5.3.5. договора аренды № 13/КДА/01-42 от 26.07.08 г. размер переменной части арендной платы за аренду помещения представляет собой стоимость коммунальных услуг фактически потребленных Арендатором в Помещении, и рассчитывается по тарифам, устанавливаемым для Арендодателя поставщиками коммунальных услуг, как сумма:

5.3.5.1. стоимости фактически потребленной Арендатором электроэнергии (в том числе для электроснабжения, электроосвещения, вентиляции и кондиционирования Помещения) в соответствии с показаниями приборов учета;

5.3.5.2. стоимости фактически потребленной Арендатором воды и услуг канализации в соответствии с показаниями приборов учета;

5.3.5.3. пропорциональной доли Арендатора в общей стоимости фактически потребленных услуг по теплоснабжению Здания. При этом доля Арендатора определяется как отношение общей площади Помещения к аренднопригодной площади Здания;

5.3.5.4. пропорциональной доли Арендатора в общей стоимости фактически потребленных услуг по электроснабжению, водоснабжению и канализованию Здания (за исключением стоимости, учитываемой в подпунктах 5.3.5.1, 5.3.5.2 и 5.3.5.3). При этом доля Арендатора определяется, как отношение общей площади Помещения к аренднопригодной площади Здания.

Общая