Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2010 по делу n 07АП-4213/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

на минеральное сырье;

- запасы труднообогатимых руд и других полезных ископаемых, извлечение которых экономически нерентабельно при существующих промышленных технологиях их добычи и переработки.

Отнесение запасов твердых полезных ископаемых к некондиционным рекомендуется осуществлять в процессе государственной экспертизы технико-экономического обоснования постоянных кондиций, а также при внесении в проект разработки месторождений дополнений и изменений в установленном порядке.

Из определения некондиционных (забалансовых) запасов следует, что законодатель уравнивает понятия «забалансовые» и «некондиционные» запасы, упоминая их вместе, а также описывая сходные природно-технологические трудности их нахождения и извлечения.

На идентичность данных понятий указывает и Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 19.07.2005 года № 3788/05.

В частности, во Временных методических рекомендациях, утвержденных распоряжением МПР России от 10.09.2003 года №403-р, речь идет о некондиционных (забалансовых) запасах твердых полезных ископаемых.

В силу п. 5.3.1 Положения о Федеральном агентстве по недропользованию, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации № 293 от 17.06.2004 года, Федеральное агентство по недропользованию осуществляет отнесение запасов полезных ископаемых к кондиционным или некондиционным запасам.

Для установления порядка принятия решений по отнесению запасов полезных ископаемых к кондиционным или некондиционным запасам приказом Федерального агентства по недропользованию от 31.03.2005 года № 345 установлено, что решения Федерального агентства по недропользованию по отнесению запасов полезных ископаемых к кондиционным или некондиционным запасам принимаются по результатам       рассмотрения обосновывающих материалов, представляемых недропользователями, совещанием при Руководителе Федерального агентства по недропользованию или его заместителе. Решение оформляется протоколом указанного совещания.

В целях реализации п. 5.3.1 Положения о Федеральном агентстве по недропользованию и Постановления Правительства Российской Федерации от 26.12.2001 года № 899 приказом Федерального агентства по недропользованию от 19.01.2006 года № 26 утвержден Регламент представления и подготовки к рассмотрению материалов по обоснованию отнесения запасов полезных ископаемых к некондиционным запасам и нормативов содержаний полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах горнодобывающего и перерабатывающего производства (далее: Регламент).

Как указано в пункте 1 раздела 1 Регламента, к некондиционным запасам полезных ископаемых относятся:

- запасы полезных ископаемых в недрах, добыча и переработка которых не обеспечивает получение продукции соответствующего государственного стандарта Российской Федерации, стандарта отрасли, регионального и международного стандарта;

- запасы полезных ископаемых разрабатываемых месторождений, количество, качество и технологические свойства которых не отвечают требованиям технико- экономического обоснования постоянных разведочных или эксплуатационных кондиций на минеральное сырье, утвержденных в установленном порядке.

Приказом МПР РФ от 21.07.1997 года № 128 утверждено Временное руководство по содержанию, оформлению и порядку представления на государственную экспертизу технико-экономических обоснований кондиций на минеральное сырье (далее - Временное руководство).

Согласно пункту 1.1 Временного руководства кондиции на минеральное сырье представляют собой совокупность требований к качеству и количеству полезных ископаемых, горно-геологическим и иным условиям их разработки, обеспечивающих наиболее полное комплексное и безопасное использование недр на рациональной экономической основе с учетом экологических последствий эксплуатации месторождения.

Кондиции разрабатываются и уточняются в процессе геолого-экоиомической оценки месторождений по материалам их разведки и эксплуатации на основе специального технико-экономического обоснования (ТЭО) с учетом возможности использования основных и совместно с ними залегающих полезных ископаемых, а также содержащихся в них ценных компонентов.

Кондиции в соответствии с этапами изучения и освоения месторождений разделяются на разведочные и эксплуатационные.

Разведочные кондиции («временные» и «постоянные») разрабатываются по результатам соответствующих стадий разведки и геолого-экономической оценки месторождений для оконтуривания и подсчета запасов полезных ископаемых и определения их промышленной ценности.

Эксплуатационные кондиции разрабатываются в процессе отработки месторождения при необходимости уточнения граничных требований к качеству извлекаемого полезного ископаемого и условиям его залегания применительно к конкретным частям месторождения: этажам, подэтажам, эксплуатационным блокам, панелям, выемочным участкам и др., резко отличающимся по геологическим, горно­техническим, технико-экономическим, технологическим и иным условиям отработки от средних показателей, принятых при обосновании разведочных кондиций, а также для обеспечения стабильной безубыточной работы предприятия в период резкого изменения рыночной конъюнктуры на минеральное сырье и продукты его переработки и цен на энергоресурсы.

Приказом от 31.10.2007 года № 1538 Федерального агентства по недропользованию утвержден Порядок представления и рассмотрения материалов по обоснованию отнесения запасов твердых полезных ископаемых к некондиционным запасам и нормативов содержаний твердых полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах горнодобывающего и перерабатывающего производства (далее: Порядок).

Суд первой инстанции, принимая во внимание положения Указа Президента Российской Федерации от 23.05.1996 года №763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти» правомерно пришел к выводу о том, что утвержденный ни приказ Федерального агентства по недропользованию № 345 от 31.03.2005 года, ни Регламент, утвержденный приказом Федерального агентства по недропользованию № 26 от 19.01.2006 года, ни Порядок, утвержденный приказом Роснедра № 1538 от 31.10.2007 года, не являются нормативно-правовыми актами, обязательными для исполнения недропользователями.

В силу п. 7 Положения о Федеральном агентстве по недропользованию, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.06.2004 года № 293, Федеральное агентство по недропользованию не вправе осуществлять нормативно-правовое регулирование в установленной сфере деятельности и функции по контролю и надзору, кроме случаев, установленных указами Президента Российской Федерации или постановлениями Правительства Российской Федерации.

Вышеуказанные документы не были в установленном для нормативных правовых актов порядке опубликованы и не прошли регистрацию в Министерстве юстиции Российской Федерации.

Приказом Минприроды России от 22.07.2009 года № 220 утвержден Административный регламент предоставления Федеральным агентством по недропользованию государственных услуг по отнесению запасов полезных ископаемых к кондиционным или некондиционным запасам, а также определению нормативов содержания полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах горнодобывающего и перерабатывающего производства, по результатам технико-экономического обоснования эксплуатационных кондиций для подсчета разведанных запасов.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что разработку пласта Сычевского IV (верхняя пачка) на Егозово-Красноярском месторождении    с целью добычи каменного угля подземным и открытым способом Общество осуществляет на основании лицензии на право пользования недрами КЕМ 11700 ТЭ от 18.09.2003 года со сроком действия до 2013 года.

Как указано в пункте 4 лицензионного соглашения, забалансовые запасы каменного угля категории С1 по состоянию на 01.01.1993 года составляли 2209 тыс.тонн, а на 01.01.2003 года - 1508 тыс.тонн.

Запасы угля на Егозово-Красноярском месторождении утверждены Государственной комиссией по запасам полезных ископаемых при Совете Министров СССР протоколами № 6131 от 15.01.1971 года и № 8658 от 12.12.1980 года.

Следовательно, проект разработки данных месторождений и государственная экспертиза запасов полезных ископаемых осуществлены до введения в действие главы 26 Налогового кодекса РФ и до утверждения Правил отнесения запасов и Временных методических рекомендаций.

В соответствии с п. 5.2 Классификации оценка балансовой принадлежности запасов полезных ископаемых производится на основании специальных технико-экономических обоснований, подтвержденных государственной экспертизой.

В силу п. 7 Положения о порядке учета запасов полезных ископаемых, постановки их на баланс и списания с баланса запасов, утвержденного приказом МПР РФ от 09.07.1997 года № 122, в государственном и территориальных балансах учету подлежат запасы полезных ископаемых, в том числе и подземных вод, рассолов и поверхностной рапы, если они удовлетворяют критериям и требованиям, установленным МПР РФ на основании геолого-экономической оценки месторождений полезных ископаемых, а их количество и качество подтверждены заключениями органов государственной экспертизы запасов полезных ископаемых, включающих Государственную комиссию по запасам полезных ископаемых, Центральную комиссию по запасам полезных ископаемых, территориальные комиссии по запасам полезных ископаемых, в соответствии с их компетенцией.

По твердым полезным ископаемым раздельному учету подлежат балансовые (экономические) и забалансовые (потенциально экономические) запасы основных и совместно с ними залегающих полезных ископаемых и содержащихся в них ценных компонентов.

Согласно пункту 10 Положения о порядке учета запасов постановка месторождений и запасов полезных ископаемых на государственный и территориальные балансы, их изменения и списание с балансов могут производиться на любой стадии геологического изучения недр по данным геолого-разведочных работ и разработки месторождений на основании заключений и протоколов органов государственной экспертизы запасов и территориальных комиссий по запасам полезных ископаемых в соответствии с их компетенцией, с учетом заключений органов Госгортехнадзора Российской Федерации. В соответствии с указанным Положением оценка промышленной значимости запасов полезных ископаемых и отнесение их к категории кондиционных (подлежащих постановке на баланс) или некондиционных (забалансовых) до введения в действие главы 26 Налогового кодекса Российской Федерации производились на основании заключений и протоколов органов государственной экспертизы.

Таким образом, до утверждения 10.09.2003 года Временных методических рекомендаций существовал аналогичный приведенному в них порядок утверждения кондиций на разрабатываемые месторождения, а именно: разработка технико-экономических обоснований кондиций на месторождение, представление их на экспертизу в Государственную комиссию по запасам полезных ископаемых; заключение государственной экспертизы в виде заключения или протокола Государственной комиссии по запасам полезных ископаемых, в котором устанавливаются окончательные параметры кондиций.

Из протокола заседания Государственной комиссии по запасам полезных ископаемых при Совете Министров СССР (ГКЗ СССР) от 19.01.1971 года № 6131 следует, что по пластам сложного строения зольность угля не превышает предел (30%), установленный кондициями, кроме пластов Красногорского (верхняя пачка) и Сычевского IV (верхняя пачка), зольность угля по которым превышает 30%. Специальные кондиции для открытых работ Моховского углеразреза не утверждались. Подсчет запасов произведен по кондициям, утвержденным Комиссией Госплана СССР 13.06.1960 года (протокол № 331) для Кузнецкого бассейна, согласно которым наименьшая мощность пласта при подсчете балансовых запасов энергетических углей принята 1,0 м, а максимальная зольность угля - 30%.

Для подсчета забалансовых запасов минимальная мощность пласта принята 0,6м и максимальная зольность угля - 40%.

Протоколом заседания Государственной комиссии по запасам полезных ископаемых при Совете Министров СССР № 8658 от 17.12.1980 года отражены забалансовые запасы угля в принятых границах шахтного поля.

В соответствии с протоколом № 331 от 13.07.1960 года заседания комиссии Госплана СССР по утверждению кондиций на рудо-минеральное сырье, действующей на основании распоряжения Совета Министров СССР от 12.09.1957 года № 1337, для подсчета забалансовых запасов принята наименьшая мощность пласта коксующегося угля 0,5м при наибольшей зольности 50% и энергетического угля - 0,6м при наибольшей зольности 40%.

Таким образом, с учетом изложенных документов, а также лицензионного соглашения, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что в процессе геологической экспертизы, оформленной соответствующими протоколами ГКЗ, полезные ископаемые по Егозово-Красноярскому месторождению (пласт Сычевский IV в.п.) отнесены Государственной комиссией по запасам полезных ископаемых при Совете Министров СССР к забалансовым (некондиционным) в соответствии с законодательством, действовавшим до введения в действие главы 26 Налогового кодекса Российской Федерации.

В письме от 12.08.2009 года № Р-01-477 на запрос налогового органа филиал по Кемеровской области федерального государственного учреждения «Территориальный фонд информации по природным ресурсам и охране окружающей среды МПР России по Сибирскому федеральному округу» сообщил, что по филиалу ОАО «УК «Кузбассразрезуголь» «Моховский угольный разрез» для подсчета запасов углей использованы параметры кондиций, утвержденных ГКЗ СССР протоколом № 1528-к от 21.11.1980 года для верхней группы пластов от пласта Сычевского IV до пласта Полысаевского II в.п., в том числе для подсчета балансовых запасов:

- минимальная мощность пласта простого и сложного строения (по сумме угольных пачек и внутрипластовых породных прослоев) - 1.0 м;

- максимальная мощность породных прослоев, включаемых в пласт сложного строения при валовой обработке - 0.5 м;

- максимальная зольность угля по пересечению пласта или принятой к подсчету его части с учетом 100% засорения внутрипластовыми породными прослоями - 30%;

- запасы подсчитываются по суммарной мощности угля, а также по суммарной мощности угля и породы, участвующей в засорении; отдельные пластопересечения с зольностью до 35% внутри контура балансовых запасов включаются в подсчет;

для подсчета забалансовых запасов:

- минимальная мощность пласта простого и сложного строения - 0.7м.;

- максимальная зольность - 35%.

С момента утверждения запасов углей Моховского углеразреза ГКЗ (протокол №8658 от