Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 23.06.2010 по делу n 07АП-4197/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                  Дело № 07АП- 4197/10

24 июня 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2010г.

Полный текст постановления изготовлен 24 июня 2010г. 

Седьмой Арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Усаниной Н.А.

судей   Бородулиной И.И., Колупаевой Л.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей  Усаниной Н.А.

при участии: без участия (извещены)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО «Новокузнецкстрой»

на решение Арбитражного суда Кемеровской области

от  01 февраля 2010 года  по делу № А27-26442/2009  (судья Гуль Т.И.)

по  заявлению  ОАО «Новокузнецкстрой»

к Региональному Отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском федеральной округе

об оспаривании постановления  о назначении административного наказания  №453 от 25.11.2009г.,

У С Т А Н О В И Л:

Открытое акционерное общество «Новокузнецкстрой» (далее ОАО «Новокузнецкстрой», Общество) обратилось в арбитражный суд Кемеровской области к Региональному отделению Федеральной службы  по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе (далее РО ФСФР России в СФО, административный орган)   с заявлением о признании незаконным постановления от  25.11.2009 года №453 о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 15.19 КоАП РФ в  виде штрафа в размере 700 000 рублей.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от  01.02.2010 года обществу в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ОАО «Новокузнецкстрой» обратилось в суд апелляционной инстанции  с апелляционной жалобой,  в которой просит решение Арбитражного суда первой инстанции  отменить, в том числе по следующим основаниям:

- заявление административного органа о том, что нераскрытие ОАО «Новокузнецкстрой» информации в форме ежеквартального отчета за 2 квартал 2009 года нарушило права любого и каждого лица на получении информации, является не состоятельным и ничем не подтверждается; в случае оставления постановления о привлечении общества к административной ответственности в силе общество не сможет оплатить штраф и будет признано банкротом; заявитель сам признал факт совершения административного правонарушения еще на стадии получения предписания об устранении   несоответствия   квартального  отчета  форме   Приложения   10  к  Положению  о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденному приказом РО ФСФР России от 10.10.2006г. № 06-117/пз-н; основанием для привлечения к ответственности является Протокол об административном правонарушении № 453 от 10.11.2009г., который был составлен РО ФСФР с нарушением сроков, предусмотренных ст. 28.5 КоАП РФ; за данное правонарушение не может быть применен срок, предусмотренный ст. 4.5 КоАП РФ, 1 год.       

РО ФСФР России в СФО в отзыве на апелляционную жалобу возражает против апелляционной жалобы, считая требования подателя жалобы необоснованными, указав, законность и обоснованность принятого судебного акта, полного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела.

 Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатами направленной копии судебного акта (ч. 1 ст. 123 АПК РФ)),  в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

В порядке ч. 1 ст. 266,  ч.3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в их отсутствие.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Кемеровской области не подлежащим отмене  по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела,  РО ФСФР России в СФО по результатам рассмотрения дела №453-2009-10о-Ю-15.19.ч.2-54ро-42 об административном правонарушении вынесло постановление о назначении административного наказания от 25 ноября 2009 года №453, которым обществу наложен штраф в размере 700 000 рублей за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 15.19 КоАП РФ, в связи с неполным раскрытием информации на рынке ценных бумаг в форме представления в РО ФСФР России в СФО ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг за 2 квартал 2009 года.

Не согласившись с указанным постановлением, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции   исходил из   подтверждения материалами дела факта совершения административного правонарушения; непринятия доводов Общества о применении малозначительности совершенного правонарушения.

Частью 2 статьи 15.19 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нераскрытие или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда, специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо лицом, оказывающим услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка и сроков раскрытия информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно раскрытие информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 92 Закона Российской Федерации от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» общество обязано раскрывать годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность, проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации, сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Статьей 30 Закона Российской Федерации от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» предусмотрено, что состав, порядок и сроки раскрытия информации, а также представления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг определяются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение.

В случае регистрации проспекта ценных бумаг эмитент обязан осуществлять раскрытие информации в форме: ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг (ежеквартальный отчет); сообщения о существенных фактах (событиях, действиях), касающихся финансово-хозяйственной деятельности эмитента эмиссионных ценных бумаг (сообщения о существенных фактах).

Ежеквартальный отчет должен содержать информацию, состав и объем которой соответствуют требованиям настоящего Федерального закона, предъявляемым к проспекту ценных бумаг, за исключением информации о порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг.

10 октября 2006 г. Приказом ФСФР РФ от 10.10.2006 № 06-117/пз-н утверждено Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (далее по тексту Положение), которое в силу п. 1.1.  данного Положения регулирует состав, порядок и сроки обязательного раскрытия информации акционерным обществом, раскрытия информации на этапах процедуры эмиссии эмиссионных ценных бумаг, раскрытия информации в форме проспекта ценных бумаг, ежеквартального отчета эмитента ценных бумаг и сообщений о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента ценных бумаг, а также устанавливает требования к порядку раскрытия эмитентами иной информации об исполнении обязательств эмитента и осуществлении прав по размещаемым (размещенным) ценным бумагам.

Ежеквартальный отчет составляется по итогам каждого квартала. Информация приводится эмитентом в ежеквартальном отчете по состоянию на дату окончания завершенного отчетного квартала, если иное не предусмотрено Приложением 10 к настоящему Положению. Ежеквартальный отчет представляется в регистрирующий орган не позднее 45 дней с даты окончания отчетного квартала (п. 5.6 Положения).

По результатам проверки РО ФСФР России в СФО установлено, что Заявителем информация в форме ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных  бумаг  за  2   квартал  2009   года  раскрыта   не  в  полном   объеме,   а  именно: представленный в Региональное отделение 13.08.2009 вх.№51-09-10492/эм ежеквартальный отчет заявителя за 2 квартал 2009 года в нарушение ст. 30 Закона о рынке, п. 5.5 Положения №06-117/пз-н, не соответствует по форме Приложению 10 к Положению № 06-117/пз-н: в п.1.1 «Лица, входящие в состав органов управления эмитента» не указан  председатель совета директоров; в п. 1.3 «Сведения об аудиторе (аудиторах) эмитента» отсутствуют  сведения о членстве аудитора в коллегиях, ассоциациях или  иных профессиональных объединениях (организациях); не указан срок действия лицензии на осуществление аудиторской деятельности; в п. 1.6 «Сведения об иных лицах, подписавших ежеквартальный отчет» не указан год рождения лица, подписавшего ежеквартальный отчет; в п. 2.1 «Показатели финансово-экономической деятельности эмитента» отсутствует анализ платежеспособности и финансового положения Заявителя на основе экономического анализа динамики приведенных показателей в сравнении с аналогичным периодом предшествующего года (предшествующих лет); в п. 3.6.1 «Основные средства» не указаны: способ начисления амортизационных отчислений по группам объектов основных средств; результаты последней переоценки основных средств: информация о планах по приобретению, замене, выбытию основных средств, стоимость которых составляет 10 и более процентов стоимости основных средств эмитента, и иных основных средств по усмотрению эмитента», а также сведения обо всех фактах обременения основных средств эмитента (с указанием характера обременения, момента возникновения обременения, срока его действия и иных условий по усмотрению эмитента); отсутствует информация, предусмотренная пунктами 4.1.1 «Прибыль и убытки», 4.1.2 «Факторы, оказавшие влияние на изменение размера выручки от продажи эмитентом товаров, продукции, работ, услуг и прибыли (убытков) эмитента от основной деятельности», 4.2 «Ликвидность эмитента, достаточность капитала и оборотных средств»; отсутствует п.4.3.1 «Размер и структура капитала и оборотных средств эмитента», информация, предусмотренная данным пунктом содержится в ежеквартальном отчете заявителя в п. 4.3, а также в данном пункте отсутствуют  следующие данные: структура и размер оборотных средств эмитента в соответствии с бухгалтерской отчетностью эмитента, не указаны источники финансирования  оборотных  средств  эмитента  (собственные  источники,  займы,  кредиты); политика эмитента по финансированию оборотных средств, а также факторы, которые могут повлечь изменение в политике финансирования оборотных средств, и оценка вероятности их появления; отсутствует информация, предусмотренная п. 4.5 «Анализ тенденций развития в сфере основной деятельности эмитента»; отсутствует п. 4.5.1 «Анализ факторов и условий, влияющих на деятельность эмитента»; отсутствует п. 4.5.2 «Конкуренты эмитента»; в п. 5.1 «Сведения о структуре и компетенции органов управления эмитента» не указаны сведения о наличии кодекса корпоративного поведения (управления) заявителя либо иного аналогичного документа; не указаны сведения о внесенных за последний отчетный период изменениях в устав заявителя, а также во внутренние документы, регулирующие деятельность органов заявителя; дополнительно не указан адрес страницы в сети Интернет, на которой в свободном доступе размещен полный текст действующей редакции устава заявителя и внутренних документов, регулирующих деятельность органов заявителя; в п. 5.2 «Информация о лицах, входящих в состав органов управления эмитента» по каждому лицу, входящему в состав органа управления, не указаны следующие сведения: характер любых родственных связей с иными лицами, входящими в состав органов управления эмитента и/или органов контроля за финансово-хозяйственной    деятельностью    эмитента;    сведения    о    привлечении    такого    лица    к административной ответственности за правонарушения в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг или уголовной ответственности (наличии судимости) за преступления в сфере экономики или за преступления против государственной власти; сведения о занятии таким лицом должностей  в  органах  управления коммерческих организаций в  период, когда в отношении указанных организаций было возбуждено дело о банкротстве и/или введена одна из процедур   банкротства,   предусмотренных   законодательством   Российской   Федерации   о несостоятельности (банкротстве); в п. 5.5 «Информация о лицах, входящих в состав органов контроля за финансово-хозяйственной деятельностью эмитента» по каждому лицу, входящему в состав органов контроля за финансово-хозяйственной деятельностью эмитента, не указаны следующие сведения: характер любых родственных связей между членом органа эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью и иными членами органов эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью, членами совета директоров (наблюдательного совета) эмитента, членами коллегиального исполнительного органа эмитента, лицом, занимающим должность единоличного исполнительного органа эмитента: сведения о привлечении члена органа эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью к административной ответственности за правонарушения в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг или уголовной ответственности (наличии судимости) за преступления в сфере экономики или за преступления против государственной власти; сведений о занятии членом органа эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью должностей в органах управления коммерческих организаций в период, когда в отношении указанных организаций было возбуждено дело о банкротстве и/или введена одна из процедур банкротства, предусмотренных законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве); отсутствует информация, предусмотренная пунктами 7.2 «Квартальная бухгалтерская отчетность