Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2010 по делу n 07АП-4997/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

соответствии с положениями Правила 3 (а) или 3 (б), должны классифицироваться в товарной позиции, последней в порядке возрастания кодов среди товарных позиций, в равной степени приемлемых для рассмотрения при классификации данных товаров.

Правило  6 устанавливает, что для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

При сравнительном анализе двух или более субпозиций с одним дефисом в пределах одной товарной позиции по Правилу 3а, возможность отнесения товара к одной из них должна определяться только по описанию товара в этих субпозициях с одним дефисом. После того как субпозиция с одним дефисом, дающая наиболее конкретное описание товара, выбрана и если сама субпозиция делится, тогда и только тогда принимается во внимание описание на уровне субпозиций с двумя дефисами и выбирается одна из них.

В данном случае суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что сравнимы субпозиции 4011 20 (для автобусов или моторных транспортных средств для перевозки грузов) и однодефисная  (безкодовая) субпозиция (наименование) «прочие», включающая в том числе подсубпозицию 4011 63 000 0 - шины для транспортных средств, используемых в строительстве или промышленности, и имеющие посадочный диаметр более 61 см.

Исходя из описаний субпозиций в товарной позиции 4011, субпозиция 4011 20 используется в отношении шин для моторных транспортных средств для перевозки грузов, которые могут применяться на дорогах общего пользования, и имеющих соответствующие маркировки индекса нагрузки.

Для определения товара по наименованию «прочие» характерно применение их на транспортных средствах и машинах (в том числе и карьерных самосвалах), используемых в горнодобывающей промышленности, а также значение посадочного диаметра.

Поскольку спорные шины характеризуются, прежде всего, применением их на горном транспорте и посадочным диаметром, а не индексом нагрузки, арбитражный суд  признали, что субпозиция (наименование) «прочие» наиболее точно описывает ввезенный заявителем товар.

Кроме того, из содержания Пояснений к ТН ВЭД к субпозиции 4011 63 следует, что в этой субпозиции термин «транспортные средства, используемые в строительстве или промышленности» включает в себя также транспортные средства и оборудование для горнодобывающей промышленности.

Субпозиция 4011 20 включает в себя подсубпозиции, классифицирующие шины в зависимости от индекса нагрузки.

Критерием отнесения товара по коду 4011 20 9000 является определение индекса нагрузки.

В соответствии с Пояснениями к ТН ВЭД России индекс нагрузки всегда указывается на шине.

Между тем, на декларируемых Обществом шинах отсутствует маркировка индекса нагрузки - международный цифровой код, обозначающий предельно допустимую нагрузку, которую способна нести шина при скорости, соответствующей символу скорости, и при определенных условиях эксплуатации.

Из материалов дела усматривается, что ввезенные Обществом шины марки «MICHELIN»» с надписью «OFF-THE-ROAD» и «EARTHMOVER», тип шины 40.00R57 XDR B4**E4R TL, предназначены для эксплуатации во внедорожной сети для использования  на скальных породах, на карьерных самосвалах, в том числе, типа БЕЛАЗ, грузоподъемностью 180-230 тонн, работающих в горнодобывающей промышленности, предназначенных для перевозки горных масс;   имеют посадочный диаметр шины, равный 145см, то есть более 61 см;  маркировки «индекс нагрузки» не содержат,  имеют маркировку «OFF–THE–ROAD» (внедорожные).

В связи с чем, исходя из основных свойств товара, предназначения его для транспортных средств, используемых в горнодобывающей промышленности, из рисунка протектора, отсутствия на шинах маркировки «индекс нагрузки», спорные шины не должны классифицироваться по кодам ТН ВЭД 4011 20 900 0.

На сферу использования декларируемых Обществом шин указывает маркировка «OFF-THE-ROAD», что означает «внедорожные» и EARTHMOVER («Е» - в земляных работах), а также особое строение протектора шин, связанное с передвижением вне дорог общего пользования. Это указывает на целевое использование спорных шин только в промышленности.

Суд апелляционной инстанции отмечает также, что ГОСТ 26585-2003, в отличие от ГОСТа Р 52 899-2007 «Шины пневматические для грузовых механических транспортных средств и прицепов», не содержит формулировки об обязательности нанесения маркировки индекса нагрузки, это свидетельствует о том, что к маркировке шин внедорожных, используемых в промышленности и строительстве требования иные, соответственно и квалифицироваться они должны отдельно от шин для грузовых транспортных средств для перевозки грузов по дорогам общего пользования.

В связи с чем, классификация спорных шин по подсубпозиции 4011 20 9000 исключается.

Ссылка таможенного органа в апелляционной жалобе на необоснованное сравнение судом первой инстанции неравнозначных, несравнимых между собой субпозиций   признается судом апелляционной инстанции необоснованной; в настоящем случае сравнимы позиции 4011 20 - «для автобусов и моторных транспортных средств для перевозки грузов» и позиция - «прочие, с рисунком протектора  в «елочку» или аналогичными рисунками протектора».

Субпозиция 4011 20 используется  в отношении шин для моторных транспортных средств для перевозки грузов, которые могут применяться на дорогах общего пользования, и имеющих соответствующие маркировки индекса нагрузки. Для определения товара по субпозиции 4011 63 000 0 характерно применение его на транспортных средствах  и машинах (в том числе и карьерных самосвалов), используемых в горнодобывающей промышленности, а также значение посадочного диаметра.

Судом первой инстанции установлено, что спорные шины характеризуются, прежде всего, применением их на горном транспорте и посадочным диаметром, а не индексом нагрузки. Соответственно, субпозиция  4011 63 000 0 наиболее точно описывает ввезенный Обществом товар.

Выводы суда первой инстанции в указанной части не противоречат нормам материального права и основаны на фактически установленных обстоятельствах дела.

Классификация шин для карьерных самосвалов по коду 4011 20 9000 0    противоречит  статье 3 Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 г.

Согласно указанной статье Договаривающаяся Сторона обязуется по отношению к своим таможенно-тарифной и статистическим номенклатурам использовать все товарные позиции и субпозиции Гармонизированной системы, а также относящиеся цифровые коды без каких-либо дополнений и изменений; применять основные правила классификации для толкования Гармонизированной системы и не изменять объем разделов, групп, товарных позиций и субпозиций Гармонизированной системы; соблюдать порядок кодирования, принятый в Гармонизированной системе.

Указанная Конвенция направлена на единообразие классификации товаров на международном уровне.

Из имеющейся в материалах дела экспортной декларации поставщика Общества усматривается, что спорные шины классифицированы по коду 4011 63 000.

Таможенный орган не доказал, что такая классификация противоречит Гармонизированной системе.

На основании изложенного, оценив в соответствии с положениями ст. 71 АПК РФ имеющиеся в материалах дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи, а равно, проведя сравнительный анализ указанных товарных подсубпозиций ТН ВЭД России по правилам ОПИ ТН ВЭД России, изучив сопроводительную документацию к ввезенному товару и установив, что для классификации ввезенного товара в позиции 4011, в субпозиции «прочие» имеет значение выполняемая функция, определяющая основное свойство товара; применение шин для транспортных средств, основным свойством которых является не назначение - для перевозки грузов, а область применения - использование в строительстве или промышленности, при этом с учетом характеристик рисунка протектора и размера посадочного диаметра шин, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что  таможенным органом неправомерно осуществлена классификация спорных шин в товарной субпозиции 4011 20 900 0, а выбранная Обществом подсубпозиция содержит более точное описание свойств товара по сравнению с подсубпозицией 4011 20 900 0, к которой отнес товар таможенный орган.

Выводы суда первой инстанции со ссылкой на фактически установленные обстоятельства, мотивы по которым суд отклонил доводы таможенного органа, по существу в апелляционной жалобе не опровергнуты.

Отклоняя доводы апелляционной жалобы в части неправильного принятия решения суда о неправомерности классификации товара кодом ТН ВЭД таможенным органом,   суд апелляционной инстанции также принимает во внимание, что ФТС неоднократно давались разъяснения по вопросу классификации шин, применяемых для транспортных средств или иных машин, предназначенных для использования вне дорожной сети, в подсубпозициях 4011 61, 4011 62, 4011 63, 4011 69, 4011 92, 4011 93, 4011 94 или 4011 99 ТН ВЭД России в зависимости от назначения шины и рисунка протектора и наличия на боковой части шины маркировки на английском языке «OFF-THE-ROAD» или дополнительных маркировок, в том числе «EARTHMOVER» («Е»), что соответствует в международной практике классификации спорных шин международной Гармонизированной системе описания и кодирования товаров; такие разъяснения (письмо ГТК РФ от 14.05.1999г. №10-07/14068 «О классификации товаров») с последующей их отменой, повторное  принятие аналогичных разъяснений (письмо ФТС России от 07.06.2007г. №01-06/21478), и вновь их отмена, свидетельствуют о разночтениях по классификации спорных шин у самого таможенного органа, которые не должны нарушать права и законные интересы участников ВЭД в ситуации когда ФТС, а ранее и ГТК РФ, постоянно и последовательно в течение продолжительного периода времени подтверждали свою правовую позицию о классификации новых пневматических шин для транспортных средств или иных машин и устройств, предназначенных для использования вне дорожной сети в подсубпозициях 4011 61 000 - 4011 99 000 ТН ВЭД, в зависимости от рисунка протектора.

При этом,  ТН ВЭД не претерпела никаких существенных изменений в отношении позиции 4011, а шины не поменяли своего предназначения (что не оспаривается Кемеровской таможней), в связи с чем, нет оснований для изменения кода на конкретный товар.

Основания для выпуска товаров и дополнительные условия для выпуска товаров определены в статьях 149 и 153 ТК РФ.

Положениями статьи 153 ТК РФ определены дополнительные условия выпуска товара, в частности, при выявлении таможенным органом в ходе проверки таможенной декларации, иных документов, представленных при декларировании, и декларируемых товаров несоблюдения условий выпуска, предусмотренных статьей 149 ТК РФ, выпуск товаров не осуществляется.

Таможенный орган незамедлительно уведомляет декларанта о том, какие именно условия выпуска товаров не соблюдены и какие именно декларант должен совершить действия, достаточные для соблюдения условий выпуска товаров в соответствии с положениями статьи 153 ТК РФ (пункт 1).

Если таможенным органом обнаружено, что при декларировании товаров заявлены недостоверные сведения, которые влияют на размер подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов, в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, таможенный орган незамедлительно направляет декларанту требование осуществить корректировку таких сведений и пересчитать размер подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов. В требовании таможенного органа должно быть указано, какие именно сведения необходимо скорректировать для выпуска товаров (пункт 2).

Порядок проведения контроля правильности определения классификационного кода товара при декларировании товара установлен Инструкцией о действиях должностных лиц, осуществляющих классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД России и контроль правильности определения классификационного кода в соответствии с ТН ВЭД России, утвержденной Приказом Федеральной таможенной службы от 29.09.2004 № 85 (далее - Инструкция № 85, действующей на момент принятия уведомлений от 10.12.2009, от 11.12.2009, требования от 11.12.2009).

В соответствии с пунктом 14 Инструкции при выявлении в результате проведения документального или фактического контроля нарушения правил классификации товаров при их декларировании уполномоченное должностное лицо таможенного поста принимает решение о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД России.

В соответствии с пунктом 1, 3 статьи 40 ТК РФ, товары при их декларировании таможенным органам подлежат классификации, то есть в отношении товаров определяется классификационный код по ТН ВЭД. В случае установления нарушения правил классификации товаров при декларировании таможенный орган вправе самостоятельно осуществить классификацию товаров.

Следуя требованию от 11.12.2009, уведомлениям от 10.12.2009, от 11.12.2009 Таможней указано  на несоблюдение условий выпуска товаров, предусмотренных ст. 149 и обнаружены признаки, указывающие на то, что заявленные при декларировании сведения могут являться недостоверными, таким образом, вывод о недостоверности сведений носит предположительный характер, уведомления не содержат указание, какие именно условия выпуска не соблюдены и в чем выражена недостоверность сведений, требование содержит ссылку лишь на ст. 153 ИК РФ.

Фактически таможенный орган не согласился с кодом ТН ВЭД, заявленным декларантом, что не может быть отнесено к недостоверным сведениям, а равно к несоблюдению условий выпуска товара, в связи с чем, не установлены  условия, предусмотренные ст.153 ТК РФ.

Исходя из положений ст. 40 НК РФ, в случае установления нарушения правил классификации товара при их декларировании таможенный орган вправе самостоятельно осуществить классификацию товара. Решения таможенных органов о классификации товаров являются обязательными.

Принимая решение о классификации товара, таможенный орган реализует полномочия, предоставленные ему приведенной нормой.

Учитывая, что нарушение правил классификации товара установлено таможней при декларировании товара, а не при выпуске товара, направлению требования о необходимости корректировки заявленных в таможенной декларации сведений и пересчете размера подлежащих уплате таможенных платежей, как обоснованно указал суд первой инстанции должно предшествовать решение таможенного органа о классификации товара, которое может быть обжаловано.

Непринятие соответствующего решения  свидетельствует о несоблюдении таможней процедуры выставления требования.

Доводы апелляционной жалобы о неправомерном взыскании судом с Кемеровской таможни государственной пошлины признаются судом