Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10.10.2010 по делу n А45-27069/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

11 октября 2010 года                             Дело № 07АП-6765/10 (А45-27069/2009)

Резолютивная часть постановления оглашена 24 сентября  2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 октября 2010 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                                  Л.Е.  Лобановой

судей                                                                                  В.В. Кресс

                                                                                            И.И. Терехиной

при ведении протокола судебного заседания судьёй   И.И. Терехиной

от истца: Чухновой Л.В. (дов. № 2-13 от 23.07.2009 г.)

от ответчика:  Галицкого В.С. (дов. № 111 от 07.04.2010 г.), Шацкого М.А. (дов. № 1 от 10.01.2010 г., Надежкина А.В. (дов. № 001 от 01.01.2010 г.)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «СибирьЭнерго»

на решение Арбитражного суда   Новосибирской области от 2 июня  2010 года

по делу № А45-27069/2009 (судья  А.А. Бурова)  

по иску ОАО  «СибирьЭнерго»

к ООО  Управляющая компания «ЖКХ-Гарант»

третье лицо: Департамент энергетики, жилищного и коммунального хозяйства г. Новосибирска

о взыскании 15586976,23 руб.

установил:

ОАО «СибирьЭнерго» обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к ООО Управляющая компания «ЖКХ-Гарант» о взыскании 15586974,23 руб. задолженности за тепловую энергию за 2008 год.

К участию в деле третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований на предмет спора, привлечен Департамент энергетики, жилищного и коммунального хозяйства г. Новосибирска.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 2 июня                 2010 года по делу № А45-27069/2009 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением от 2 июня 2010 года, ОАО «СибирьЭнерго»  подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить. Истец ссылается на то, что судом неправильно истолкован пункт 19 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением Правительства РФ  от 23.05.2006г. № 307, не дана оценка разделу 6 соглашения, в котором учтены положения Жилищного кодекса РФ и Правил № 307. Разница между начислениями по нормативам потребления коммунальных услуг и фактически отпущенной истцом тепловой энергией, определенной в соответствии с пунктом 4.1 соглашения складывается как итоговая задолженность и в соответствии с условиями соглашения подлежит оплате со стороны ответчика. Порядок определения платы за тепловую энергию на основе пункта 4.1 соглашения полностью соответствует действующему гражданскому законодательству, в частности статьи 544 ГК РФ и должен использоваться исполнителем при определении корректировки в соответствии с подпунктами 2, 4 пункта 1 Приложения № 2 Правил № 307. Ответчик как исполнитель обязан проводить корректировку размера платы, поскольку потребленное фактически количество энергии и энергия, учтенная по нормативам, могут не совпадать как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения. Считает, что требования части 2 пункта 15 Правил № 307, а также статьи 2 Федерального закона «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию № от 14.04.1995 г. № 14-ФЗ истцом были соблюдены.

ООО Управляющая компания «ЖКХ-Гарант» в отзыве на апелляционную жалобу сослалось на то, что в заявленный истцом период оплатил всю тепловую энергию в полном объеме по откорректированной цене по нормативам и тарифам, установленными органами местного самоуправления и государственной власти субъекта Федерации – Новосибирская область.

 Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность решения Арбитражного суда Новосибирской области от 2 июня  2010 года по делу № А45-27069/2009, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Как следует из материалов дела 23 мая 2007 года  между ОАО  «Сибирьэнерго» (энергоснабжающая организация) и ООО Управляющая компания «ЖКХ-Гарант»  заключено соглашение о расчетах за тепловую энергию в горячей воде № 13, по условиям которого Управляющая компания  приобретает тепловую энергию у энергоснабжающей организации (ЭСО) для своих объектов, в том числе для жилых домов, находящихся в ее управлении, указанных в Приложении № 1-1 в объемах ориентировочно установленных соглашением.

В разделе 4 данного соглашения стороны определили, что количество подаваемой тепловой энергии управляющей организации определяется расчетным методом.

Пунктом 6.2.5 соглашения сторонами оговорено производство в соответствии с действующим законодательством корректировки размера платы потребителей за коммунальные услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению, а также мер социальной поддержки и субсидиям по каждому потребителю, исходя из стоимости тепловой энергии, предъявленных ЭСО по пункту 6.1 настоящего соглашения.

В связи с  отсутствием проведения  ООО Управляющая компания «ЖКХ-Гарант» корректировки в 2008 году, ОАО  «Сибирьэнерго» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании образовавшейся задолженности в размере 15 586 974 рублей 23 копеек за тепловую энергию.

Фактически требованиями ОАО «СибирьЭнерго» по настоящему делу является взыскание с ответчика денежной суммы, составляющей разницу между стоимостью тепловой энергии, определенной истцом расчетным методом со ссылкой на раздел  4 соглашения от 23 мая 2007 года, и платой, исчисленной исходя из нормативов потребления коммунальных услуг населением, установленных органом местного самоуправления.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции пришел к выводу, что пункт 4.1. соглашения от 23 мая 2007  года в части определения количества тепловой энергии противоречит Правилам № 307, и на основании статьи 168, пункту 5 статьи 426, пункту 1 статьи 541 ГК РФ является недействительным по признаку ничтожности. Расчет истца количества тепловой энергии произведен по пункту 4.1. соглашения от 23 мая 2007 года, что противоречит методу определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета с учетом нормативов потребления, которые в свою очередь устанавливаются согласно Приложению №2 к Правилам №307.

Апелляционный суд, оценив имеющиеся в материалах дела документы в установленном статьей 71 АПК РФ порядке, приходит к следующим выводам по существу заявленных требований.

Из материалов дела следует, что спорная тепловая энергия (коммунальный ресурс) приобреталась у ресурсоснабжающей организации ответчиком как исполнителем не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам - потребителям коммунальной услуги.

Согласно пункту 3 статьи 539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними. При этом статьей 548 ГК РФ предусмотрено, что правила, предусмотренные статьями 539 – 547 ГК РФ, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Закрепляя принцип свободы договора, пункт 4 статьи 421 ГК РФ устанавливает, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ). В силу статей 426,                         539 ГК РФ договор энергоснабжения является публичным договором. Согласно пунктам 2, 4 статьи 426 ГК РФ условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей и в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.

В соответствии с пунктом 5 статьи 426 ГК РФ условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 статьи 426 ГК РФ, ничтожны.

Отсюда следует, что если объектом теплоснабжения является многоквартирный дом, то количество энергии, отпущенной на тепло и горячее водоснабжение, должно определяться в соответствии с порядком, установленным соответствующим нормативным актом.

Ответчик действует в интересах граждан - потребителей, объектом теплоснабжения является многоквартирный дом, вопрос теплоснабжения и водоснабжения граждан-потребителей, в том числе определения количества подлежащей оплате энергии при отсутствии приборов учета, должен рассматриваться с учетом требований жилищного законодательства.

Статья 157 Жилищного кодекса РФ  предусматривает, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В целях защиты прав потребителей коммунальных услуг и в соответствии со статьей 157 ЖК РФ Правительство РФ 23 мая 2006 г. утвердило Правила предоставления коммунальных услуг гражданам № 307 и Правила установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг № 306.

Пункт 8 Правил № 307 предусматривает, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить этим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Согласно выработанной позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 июня 2009 года № 525/09, учитывая норму пункта 8 Правил № 307, вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению № 2 к Правилам № 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.

Нормативы потребления коммунальных услуг устанавливаются органами местного самоуправления на основании «Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг» № 306, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006г.

Учитывая, что ООО Управляющая компания «ЖКХ-Гарант» приобретало тепловую энергию для предоставления ее гражданам – потребителям коммунальных услуг, метод определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета  должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые в свою очередь, учитываются согласно Приложению № 2 к Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам № 307                      от 23 мая 2006 года при расчете размера платы за коммунальные услуги.

Согласно приложению №2 к Правилам № 307 при отсутствии в жилом доме или в помещениях многоквартирного дома коллективных (общедомовых) общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилом помещении определяется за отопление и за горячее водоснабжение по разным формулам. При этом корректировка размера платы за потребленную в многоквартирном доме тепловую энергию, определяется ресурсоснабжающей организацией расчетным путем, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 19 Правил № 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за отопление в жилых помещениях определяется в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения № 2 к настоящим Правилам. При этом исполнитель  производит  1 раз в год корректировку размера платы за отопление в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 приложения № 2 к настоящим Правилам.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 приложения № 2 размер платы за отопление (руб.) в конкретном жилом помещении многоквартирного дома 1 раз в год корректируется исполнителем по изложенной в ней формуле, где используется показатель «P» - размер  платы  за потребленную в многоквартирном доме (жилом  доме)  тепловую  энергию,  определенный  ресурсоснабжающей организацией расчетным путем в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Порядок расчета, установленный в пункте 4.1 соглашения, не соответствует формуле для расчета корректировки, закрепленной в приложении №2 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам. Условиями соглашения от 23 мая 2007  года № 13  предусмотрено, что ответчик производит корректировку размера платы потребителей за коммунальные услуги по отоплению и (или) горячее водоснабжению, исходя из объемов тепловой энергии, предъявленных энергоснабжающей организацией по пункту 6.1 настоящего соглашения (то есть на суммарный объем потребления тепловой энергии, определенный в соответствии с пунктом 4 соглашения).

Также пункт 4.1 соглашения от 23 мая 2007  года противоречит положениям статьи 2 Федерального закона от 14.04.1995 №41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию», предусматривающей установление экономически обоснованных тарифов.

Тепловая энергия, определяемая как товар, характеризуемый расходом теплоносителя и изменением его термодинамических параметров (температуры, давления) является сетевая вода, используемая для отопления жилых домов, которая не отбирается из системы теплоснабжения и полностью возвращается на источник тепловой энергии), и как правильно указывает ответчик, является неделимым товаром и используется для нагрева температуры воздуха в помещениях (отопление).

В  Постановлении Правительства Российской Федерации от 14.07.2008 г. № 520 «Об основах ценообразования и порядке регулирования тарифов, надбавок и предельных индексов в сфере деятельности организаций коммунального комплекса» определено, что входит в тариф на горячую воду. Согласно пункту 48 данного постановления тарифы на горячую воду включают в себя стоимость 1 куб. метра холодной воды и расходы на подогрев воды, определяемые как произведение количества тепловой энергии, необходимого для нагрева 1 куб. метра холодной воды до температуры, установленной в соответствии с нормативными правовыми актами, и тарифа на тепловую энергию, установленного в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 №109