Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2013 по делу n А67-1627/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

13 августа 2013 года                                                               Дело № А67-1627/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 6 августа 2013 года

Постановление в полном объеме изготовлено 13 августа 2013  года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                                  Л.Е.  Лобановой

судей                                                                                  И.И. Терехиной

                                                                                            О.Ю. Киреевой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Клепиковой Т.Н.

от истца: Симонова А.А. по дов. № 422 от 08.08.2012 г.

от ответчика: без участия, извещен

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Департамента финансов администрации г. Томска

на  решение Арбитражного суда  Томской области от 30 мая 2013 года

по делу № А67-1627/2013  (судья  Т.В. Медведева)

по иску ООО «Горсети»  (ОГРН 1037000158513)

к муниципальному образованию «Город Томск» в лице Департамента финансов Администрации г. Томска

о взыскании 48000,00 руб.

установил:

ООО «Горсети» обратилось в Арбитражный суд Томской области с иском к  муниципальному образованию «Город Томск» в лице Департамента финансов Администрации г. Томска, с учетом уточнений в порядке статьи 49 АПК РФ, о взыскании части стоимости электроэнергии, потребленной в период с 02.08.2010г. по 01.01.2012г. в точке поставки  ВНС по ул. Елизаровых, 70/2 в размере                 613731, 84 руб.

Решением Арбитражного суда Томской области от 30 мая 2013 года по делу № А67-1627/2013 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда от  30 мая 2013 года, Департамент финансов администрации г.Томска обратился с апелляционной жалобой,  в которой просит его отменить, в иске отказать. Заявитель ссылается на то, что акт о неучтённом потреблении электрической энергии от 21 марта 2013 года                         № Н-15-03-13-2 является недопустимым доказательством, составлен с нарушением требований действующего законодательства. Судом не привлечено к участию в дело в качестве третьего лица – Департамент городского хозяйства администрации г.Томска. Ответчик в спорный период не являлся потребителем электрической энергии для собственных бытовых и (или) производственных нужд. Истцом не представлены доказательства того, что истец понес расходы в силу обязанностей по договору или в силу закона, не подтвердил факт неосновательного обогащения ответчиком за счет истца.

ООО «Горсети» в отзыве просит решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения, ссылаясь на то, что  наличие бездоговорного потребления на объекте  ВНС по ул. Елизаровых, 70/2 зафиксировано в акте о неучтенном потреблении от 21.03.2013 г. № Н-15-03-13-2 и в совместном акте обследования от 17.05.2011г. Указанные акты составлены в соответствии с Правилами № 530, Правилами № 442 и фиксируют факт работы ВНС без возражений сторон и установленную мощность 16 кВт, акты составлены в ходе проверки, с участием представителей Администрации г.Томска, ОАО «Томскэнергосбыт», ООО «Горсети», ООО «Томскводоканал». Факт бездоговорного потребления электроэнергии никем не оспаривался. Ссылается на отсутствие нормативно-правовых актов, которые запрещают сетевой организации реализовать свое право на взыскание стоимости бездоговорного потребления электроэнергии в пределах сроков исковой давности. Согласно письму  ООО «Томскводоканал» от 10.09.2012 г. ВНС включена в договор энергоснабжения только 1 марта 2012 года, фактически стороны подписали приложение к договору энергоснабжения с 01.01.2012 г. До этого момента ВНС бездоговорно потребляла электроэнергию. В результате бездействия муниципальных органов власти по выявлению бесхозной ВНС и передаче ее ресурсоснабжающей организации имело место бездоговорное потребление электроэнергии в точке поставки ВНС по ул. Елизаровых, 70/2, что привело к неосновательному обогащению.

Ответчик в судебное заседание полномочных представителей не направил, о времени его проведения надлежаще уведомлен. Апелляционный суд считает возможным на основании частей 2, 3 и 5 статьи 156 АПК РФ рассмотреть апелляционные жалобы в отсутствии  указанного лица.

Исследовав материалы дела, заслушав представителя истца,  проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность решения Арбитражного суда Томской области от 30 мая 2013 года по делу                            № А67-1627/2013. суд апелляционной инстанции считает  его подлежащим отмене.

Как указано в иске, ООО «Горсеть» владеет на правах аренды объектами электросетевого хозяйства г. Томска и является сетевой организацией оказывающей услуги по передаче электрической энергии.

4 мая 2011 года ООО «Горсеть» проведена проверка объектов на наличие у потребителей оснований для потребления электрической энергии. В том числе проведена проверка  водопроводной насосной станции по ул. Елизаровых, 70/2, о чем был составлен акт обследования от 17.05.2011 г. В соответствии с актом от водонасосной станции запитаны жилые дома, расположенные по адресам:                     ул. Елизаровых, 70,72, 74, 76, 76/1.

02.08.2010 г. между МУП г. Томска «Томский энергокомплекс» и ООО «Управляющая компания «Жилище» был заключен договор на водоснабжение и водоотведение № 2-1169, в отношении жилых домов  по ул. Елизаровых 74, 76. С 02.08.2010 г. потребители жилых домов, запитанных водой от ВНС, получали услуг водоснабжения от МУП «Томский энергокомплекс», в последующем от ООО «Веолия Вода Томск» (переименовано в ООО «Томскводоканал»).

Водопроводная насосная станция по ул. Елизаровых, 70/2 была включена в договор энергоснабжения только с 01.01.2012 г., до этого момента она являлась бесхозным имуществом.

Истцом составлен акт  о неучтенном потреблении № Н-15-03-13-2 от 21 марта 2013 года, который явился основанием для предъявления исковых требований о взыскании задолженности за безучетное потребление электроэнергии  за период с 02.08.2010 г. по 01.01.2012 г. в точке поставки – ВНС по ул. Елизаровых, 70/2 в размере 613731, 84 руб.

Согласно пункту 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии, в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Пунктом 12 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года № 530 предусмотрено, что в целях обеспечения надлежащего исполнения субъектами розничных рынков обязательств, сетевые организации осуществляют коммерческий учет электрической энергии и контролируют его осуществление иными субъектами розничных рынков в порядке, установленном Правилами.

На основании пункта 79 Правил № 530 потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии признается безучетным потреблением электрической энергии.

В соответствии с пунктом 152 Правил № 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442  по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Оценив, акт о неучтенном потреблении № Н-15-03-13-2 от 21 марта                     2013 года, суд апелляционной инстанции признает его недопустимым доказательством.

Указанный документ фиксируют факт потребления электрической энергии в отсутствии договора в период с 15.03.2010 г. по 01.01.2012 г. При этом он составлен тремя годами позже указанных в нём событий. В соответствии с пунктом 158 Постановления Правительства № 530 от 31.08.2006 «Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное. Соответственно, данный акт должен был составлен не позднее, чем полгода по факту проверки.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

В акте отсутствует информация, что представители сетевой организации выезжали на место нахождения ВНС по ул. Елизаровых, 70/2, а также о том, что объект осматривался сетевой организацией, о чем также свидетельствует отметка  в акте главного специалиста  отдела мониторинга Департамента городского хозяйства Администрации г. Томска Ершова Ю.П.

Акт  подписан сотрудниками ООО «Горсети». В акте указано, что он составлен при участии главного специалиста  отдела мониторинга Департамента городского хозяйства Администрации г. Томска Ершова Ю.П., между тем его подпись в акте отсутствует, а указано лишь на получение акта указанным лицом – 21 марта 2013 года и проставлена подпись, сделана отметка о том, что выезд на место и осмотр в день составления акта не осуществлялся. Подписи двух незаинтересованных лиц отсутствуют.

Соответственно, акт составлен в одностороннем порядке, что является нарушением требований Правил № 530.

Дата предыдущей поверки в акте не была указана. В акте не указаны реквизиты технических условий на технологическое присоединение энергопринимающих устройств ВНС к сетям истца.

Исследовав в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции не может согласиться с оценкой суда первой инстанции данной акту о неучтенном потреблении № Н-15-03-13-2 от 21 марта 2013 года, признает его несоответствующим требованиям пункта 152 Правил № 530. Содержащие в акте сведения  о фактических обстоятельствах нельзя признать достоверными в связи с имеющимися нарушениями правил составления.

Ссылка истца на акт  обследования № от 17.05.2011 г.   не обоснована, поскольку указанный документ не может восполнить недостатки и нарушения, допущенные при составлении акта о неучтенном потреблении  от 21 марта         2013 года.

Кроме того, истец документально не подтвердил наличие технологического присоединения энергопринимающих устройств истца к спорному объекту в спорный период, в отношении которого им заявлено о бездоговорном потреблении в спорный период. Документ, на который ссылается истец (том 1 л.д. 144)  представлен в виде схемы, составленной ООО «Горсети» в одностороннем порядке. Из данной схемы невозможно установить  к какому документу он является составной частью, что исключает возможность его правовой оценки.

Исковые требования заявлены к муниципальному образованию «Город Томск» в лице Департамента финансов Администрации г. Томска, здание ВНС по ул. Елизаровых, 70/2 находиться в муниципальной собственности с 21.02.2011 г., до этого момента указанный объект являлся бесхозным имуществом. Между тем, расчет истца предъявлен за период с 02.08.2010 г. по 01.01.2012 г., что является не обоснованным.

Вывод суда первой инстанции о том, что муниципальное образование «Город Томск» обязано было принять меры по своевременному  выявлению бесхозного объекта – ВНС по ул. Елизаровых, 70/2 и включению в состав муниципальной собственности спорной ВНС, судом апелляционной инстанции признается не обоснованным.

Положения Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» от 06.10.2003 г. № 131-ФЗ, положения пункта 2 Постановления Верховного Совета Российской Федерации от 27.12.1991 № 3020-1 «О разграничении государственной собственности в Российской Федерации на федеральную собственность, государственную собственность республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга и муниципальную собственность», положения пунктов 2, 4, 5 Положения о принятии на учет бесхозяйных недвижимых вещей, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 17.09.2003 № 580 не предусматривают