Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2013 по делу n А45-6145/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                   Дело № А45-6145/2012

23 августа 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена 19 августа 2013 года

Полный текст постановления изготовлен 23 августа 2013 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующий   Колупаева Л. А.

судьи: Журавлева В.А.,  Хайкина С.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Плешивцевой Ю.В.

при участии:

от заявителя:  без участия (извещен);

от заинтересованного  лица: без участия (извещено);

от третьего лица: без участия (извещено),

рассмотрев в судебном заседании  апелляционную  жалобу

открытого акционерного общества «Хлеб Улан-Удэ»

на решение  Арбитражного суда Новосибирской области от 31.05.2013

по делу № А45-6145/2013 (судья Селезнева М.М.)

по заявлению открытого акционерного общества «Хлеб Улан-Удэ»

г.Улан-Удэ (ИНН 0323036484)

к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе

третье лицо: Красикова Л.Н.

о признании незаконным постановления о назначении административного наказания от 18.03.2013 №51-13-179/пн,

У С Т А Н О В И Л:

Открытое акционерное общество «Хлеб Улан-Удэ» (далее - заявитель, общество, ОАО «Хлеб Улан-Удэ») обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании незаконным постановления от 18.03.2013 № 51-13-179/пн Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе (далее - административный орган, РО ФСФР в СФО) о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 15.19 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 31.05.2013 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований общества.

В обоснование апелляционной жалобы ОАО «Хлеб Улан Удэ»  указывает, что судом необоснованно не применен положения  статьи 2.9 КоАП РФ о малозначительности; положение № 11-46/пз-н не вступило в законную силу, так как не было официально опубликовано;  штраф, наложенный на заявителя, совершившего правонарушение впервые не соразмерен конституционному принципу справедливости.

Подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

В отзыве на апелляционную жалобу административный орган не соглашается с доводами общества, считает решение суда законным и обоснованным.

Красикова Л.Н.  также представила отзыв на апелляционную жалобу в котором возражает против доводов апеллянта, считает решение суда законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Письменные  отзывы  приобщены судебной коллегией  к материалам дела в порядке статьи 262 АПК РФ.

Лица, участвующие в деле явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о надлежащем извещении).

В порядке части 6 статьи 121, части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся лиц. Кроме того, обществом заявлено ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в  отсутствие его представителей.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что в Федеральную службу по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе поступило обращение Красиковой Л.Н., содержащее сведения о нарушениях законодательства Российской Федерации со стороны ОАО «Хлеб Улан-Удэ».

По данному факту должностным лицом Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации проведена проверка, по результатам которой в действиях общества выявлены нарушения требований о порядке раскрытия информации, установленных Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 04.10.2001 № йй-46/пз-н (далее - Положение).

По выявленным фактам  должностным лицом Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации в отношении общества 15.01.2013 составлен протокол об административном правонарушении по части 2 статьи 15.19 КоАП РФ.

Постановлением от 19.03.2013 № 51-13-179/пн общество привлечено к административной ответственности с назначением наказания в виде штрафа в размере 700000 руб.

Не согласившись с вынесенным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Суд первой инстанции, принимая обжалуемое решение, пришел к выводам о наличии в действиях Общества вменяемого ему административного правонарушения; об отсутствии нарушений порядка привлечения общества к административной ответственности; об отсутствии оснований для признания совершенного Обществом административного правонарушения малозначительным.

Арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело повторно в порядке главы 34 АПК РФ,  поддерживает правильность выводов суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы исходит из следующих норм права и обстоятельств по делу.

Согласно части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В соответствии с частью 7 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

В соответствии с частью 2 статьи 15.19 КоАП РФ установлена административная ответственность за нераскрытие или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, клиринговой организацией, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда, специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо лицом, оказывающим услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка и сроков раскрытия информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно раскрытие информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации.

Объективную сторону данного правонарушения составляют нераскрытие либо нарушение порядка и сроков раскрытия информации на рынке ценных бумаг.

Согласно пункту 1 статьи 88 Федерального закона от 26.12.1995 №  208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах)  общество обязано вести бухгалтерский учет и представлять финансовую отчетность в порядке, установленном Законом об акционерных обществах и иными правовыми актами Российской Федерации.

Пунктом 2 статьи 92 Закона об акционерных обществах установлено, что обязательное раскрытие информации обществом, включая закрытое общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется обществом в объеме и порядке, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В силу пункта 12 статьи 30 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о рынке ценных бумаг) сводная бухгалтерская (консолидированная финансовая) отчетность эмитента составляется в соответствии с требованиями федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Пунктом 91 Положения по ведению бухгалтерского учета установлено, что при наличии у организации дочерних и зависимых обществ, помимо индивидуальной бухгалтерской отчетности, она должна составлять также сводную бухгалтерскую отчетность, включающую показатели отчетов таких обществ, находящихся на территории Российской Федерации и за ее пределами, в порядке, устанавливаемом Министерством финансов Российской Федерации.

Состав, порядок и сроки обязательного раскрытия информации акционерным обществом, раскрытия информации на этапах процедуры эмиссии эмиссионных ценных бумаг (далее - ценные бумаги), раскрытия информации в форме проспекта ценных бумаг, сводной бухгалтерской (консолидированной финансовой) отчетности эмитента ценных бумаг, ежеквартального отчета эмитента ценных бумаг (далее - ежеквартальный отчет) и сообщений о существенных фактах эмитента ценных бумаг (далее - сообщения о существенных фактах), а также требования к порядку раскрытия эмитентами иной информации об исполнении обязательств эмитента и осуществлении прав по размещаемым (размещенным) ценным бумагам регулируется Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным Приказом ФСФР России от 04.10.2011 № 11-46/пз-п.

Согласно пункту 8.1.2 Положения обязанность по раскрытию перечисленной информации распространятся на все открытые акционерные общества без исключения и возникает с момента их регистрации в качестве юридического лица .

На основании пункта 8.7.1 Положения о раскрытии информации акционерное общество обязано раскрывать сообщения о раскрытии акционерным обществом на странице в сети Интернет годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности, списка аффилированных лиц.

В силу пункта 8.7.6 Положения раскрытие дополнительных сведений, предусмотренных пунктом 8.7.1 Положения (к числу которых относятся и сведения о проведении общих собраний акционеров), осуществляется акционерным обществом путем опубликования сообщения об указанных сведениях в следующие сроки с момента наступления соответствующего события: в ленте новостей (информационном ресурсе, обновляемом в режиме реального времени и предоставляемом информационным агентством) - не позднее 1 дня; на странице в сети Интернет - не позднее 2 дней.

Исходя из пункта 8.7.5 Положения в сообщении о проведении общего собрания акционеров акционерного общества должна быть отражена повестка дня общего собрания акционеров.

В соответствии с пунктом 8.7.5 Положения моментом наступления указанного события является дата составления протокола (дата истечения срока, установленного законодательством Российской Федерации для составления протокола) заседания совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, на котором принято решение о проведении общего собрания акционеров акционерного общества.

Согласно пункту 1.20 Положения в случае, когда последний день срока, в который в соответствии с указанным Положением эмитент обязан раскрыть информацию или предоставить копию документа, содержащего подлежащую раскрытию информацию, приходится на выходной и (или) нерабочий праздничный день, днем окончания такого срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела,  что протокол заседания совета директоров заявителя составлен 02.04.2012 б/н, на котором было принято решение о созыве годового общего собрания акционеров Заявителя по итогам 2011 года. С учетом даты составления вышеназванного протокола заседания совета директоров заявитель обязан был раскрыть сообщение о проведении годового общего собрания акционеров по итогам 2011 года в срок до 03.04.2012 включительно.

Как следует из материалов дела, заявитель опубликовал в ленте новостей сообщение о проведении годового общего собрания акционеров по итогам 2011 года 11.04.2012, что является нарушением пункта 8.7.6 Положения.

Сведения о составлении 09.06.2012 протокола заседания совета директоров ОАО «Хлеб Улан Удэ», на котором рассматривался вопрос о проведении 13.07.2012 внеочередного общего собрания акционеров, содержатся в сообщении о дате составления списка владельцев именных ценных бумаг эмитента, опубликованном 19.06.2012 в ленте новостей. Следовательно, заявитель обязан был раскрыть сообщение о проведении данного внеочередного общего собрания акционеров в срок до 13.06.2012 включительно.

Данная обязанность Обществом исполнена 19.06.2012, что является нарушением пункта 8.7.6 Положения.

В сообщении о проведении годового общего собрания акционеров заявителя по итогам 2011 года, опубликованном в ленте новостей 11.04.2012, не указана повестка дня собрания, что является нарушением пунктом 8.7.5 Положения.

В сообщении о проведении 13.07.2012 внеочередного общего собрания акционеров заявителя, опубликованном в ленте новостей 19.06.2012, также отсутствует информация о повестке дня собрания, что является нарушением пункта 8.7.5 Положения.

Подпунктом 1 пункта 8.3.4 Положения предусмотрено, что годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность акционерного общества раскрывается путем опубликования ее текста на странице в сети Интернет не позднее 2 дней с даты истечения установленного законодательством Российской Федерации срока представления годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности, а если годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность акционерного общества составлена до истечения указанного срока - не позднее 2 дней с даты ее составления, а в случае если годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность акционерного общества подлежит обязательному аудиту - не позднее 2 дней с даты составления аудиторского заключения.

Материалами дела установлено, что аудиторское заключение о бухгалтерской отчетности заявителя за 2011 год опубликованное на странице в сети Интернет по адресу http://www.mrz.ni/docs/emitents/hleb_uu/hl_audit_201 l.pdf, составлено 27.03.2012, а должно быть