Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2013 по делу n А67-2257/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                       Дело № А67-2257/2011

12 сентября 2013 года                                                        

Резолютивная часть постановления объявлена 05 сентября 2013 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудряшевой Е.В.,

судей: Усенко Н.А., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Никифоровым В.А.,

при участии:

от конкурсного управляющего должника: Семенов Е.П. по доверенности от 29.03.2013,

от ЗАО «ВИГК»: Ермоленко Н.В. на основании протокола общего собрания акционеров №31 от 21.02.2013,

от ОАО «Томскэнергосбыт»: Федотова Н.Ю. по доверенности от 01.01.2013,

от иных лиц: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы закрытого акционерного общества «Восточная Инвестиционная Газовая Компания» (рег. № 07АП-10924/12 (9)) и конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Копыловское ЖКХ» Ли Аркадия Михайловича (рег. № 07АП-10924/12(17)) на определение Арбитражного суда Томской области от 15 июля 2013 года по делу № А67-2257/2011  (судья Цыбульский Ю.В.) по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Копыловское ЖКХ» по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Копыловское ЖКХ» Ли А.М. о признании недействительной сделки по прекращению взаимных встречных требований на сумму 1 902 723,4 рублей на основании уведомления № ЦО/329 от 12.04.2011 г. о прекращении взаимных обязательств зачётом и применении последствий недействительности сделки,

УСТАНОВИЛ:

20.04.2011 в Арбитражный суд Томской области поступило заявление должника о признании общества с ограниченной ответственностью «Копыловское ЖКХ» (ОГРН 1097014000390, ИНН 7014051664, адрес места нахождения в Российской Федерации: 634537, Томская область, п. Копылово, ул. Песчаная, 1, стр. 39; далее по тексту – должник, ООО «Копыловское ЖКХ») несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Томской области от 20.05.2011 заявление должника признано обоснованным, в отношении ООО «Копыловское ЖКХ» введена процедура банкротства – наблюдение, временным управляющим утвержден Ли Алексей Аркадьевич.

Решением Арбитражного суда Томской области от 14.10.2011 ООО «Копыловское ЖКХ» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев. Конкурсным управляющим ООО «Копыловское ЖКХ» утвержден Ли Аркадий Михайлович.

16 октября 2012 в Арбитражный суд Томской области поступило заявление конкурсного управляющего ООО «Копыловское ЖКХ» Ли А.М. о признании недействительной сделки должника с ОАО «Томская энергосбытовая компания» по прекращению взаимных встречных требований на сумму 1 902 723,40 рублей на основании уведомления ОАО «Томская энергосбытовая компания» № ЦО/329 от 12.04.2011 о прекращении взаимных обязательств зачетом и применении последствий недействительности сделки в виде восстановления задолженности ООО «Копыловское ЖКХ» перед ОАО «Томская энергосбытовая компания» в размере 1 902 723,40 рублей за электроэнергию и агентское вознаграждение за март 2011 года, взыскании с ОАО «Томская энергосбытовая компания» в пользу ООО «Копыловское ЖКХ» денежных средств в размере 1 902 723,40 рублей.

Определением Арбитражного суда Томской области от 15 июля 2013 года в удовлетворении заявления отказано.

С вынесенным определением не согласился конкурсный управляющий ООО «Копыловское ЖКХ» Ли А.М., в апелляционной жалобе просит его отменить и разрешить вопрос по существу, признав сделку недействительной и восстановив задолженность ООО «Копыловское ЖКХ» перед ОАО «Томская энергосбытовая компания» в размере 1 048 828,91 руб. за электроэнергию и агентское вознаграждение за март 2011 года, а также взыскав с ОАО «Томская энергосбытовая компания» в пользу ООО «Копыловское ЖКХ» денежные средства в размере 1 902 723,40 руб. Заявитель апелляционной жалобы ссылается на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и неправильное применение норм материального права.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, оспариваемая сделка привела к оказанию предпочтения отдельному кредитору в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, доказывать осведомленность не требуется, так как сделка совершена в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом. ОАО «Томская энергосбытовая компания» не опровергло факт осведомленности о введении в отношении должника процедуры банкротства. Условие агентского договора о праве агента засчитывать полученные денежные средства в счёт оплаты за электроэнергию не было согласовано сторонами договора. ОАО «Томская энергосбытовая компания» удержало денежные средства в большем размере, чем было обязательств у должника.

Сделка о прекращении  обязательств зачётом совершена за счёт имущества должника, является мнимой, поскольку не привела к погашению обязательств, что подтверждается уведомлением от 17.12.2012, а также тем, что в результате оспариваемой сделки было прекращено обязательство должника по оплате электрической энергии на сумму, превышающую плату за потребленную электроэнергию. Кроме того, оспариваемая сделка является ничтожной на основании статьи 168 Гражданского кодекса РФ, поскольку зачёт не допускается с даты возбуждения дела о банкротстве. На момент совершения оспариваемой сделки срок исполнения обязательства по оплате электрической энергии не наступил, поэтому зачёт не допускается в силу статьи 410 Гражданского кодекса РФ.

Также с апелляционной жалобой обратилось закрытое акционерное общество «Восточная инвестиционная газовая компания», в апелляционной жалобе просит отменить обжалуемое определение и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и неправильное применение норм материального права.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, суд первой инстанции пришёл к неверному выводу, что действия ОАО «Томская энергосбытовая компания» являются уведомлением, поскольку оспариваемые действия представляют собой односторонний зачёт, что подтверждается самим текстом оспариваемого уведомления. Зачёт не подлежит изменению, одностороннее изменение его ОАО «Томская энергосбытовая компания» является нарушением законодательства. В ходе судебного заседания представитель ОАО «Томская энергосбытовая компания» не опроверг доводы конкурсного управляющего, суд первой инстанции необоснованно возложил бремя доказывания на конкурсного управляющего должника. Оспариваемая сделка повлекла преимущественное удовлетворение требований ОАО «Томская энергосбытовая компания»  за счёт имущества должника (денежные средства, собранные агентом с населения), в соответствие с пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве наличие иных обстоятельств не требуется. Выводы судов, сделанные при рассмотрении дел № А67-7253/2012, №А67-7353/2012, не имеют преюдициального значения при рассмотрении настоящего дела.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса РФ ОАО «Томскэнергосбыт» представило отзыв на апелляционную жалобу конкурсного управляющего должника, в котором просит оставить обжалуемое определение без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, так как оспариваемое уведомление носило информационный характер, не является уведомлением о зачёте встречных однородных требований, указание на статью 410 Гражданского кодекса РФ не изменяет правовую природу уведомления. Повторное уведомление подтверждает информационный характер уведомления, так как изменение совершенного зачёта не допускается. Обязательства по агентскому договору прекратились надлежащим исполнением, действия агента по его исполнению являются правомерными. Аналогичные обстоятельства были установлены судами при рассмотрении исков должника о признании недействительными таких же уведомлений за предыдущие периоды.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители конкурсного управляющего должника и конкурсного кредитора поддержали апелляционные жалобы по указанным в них доводам, представитель ОАО «Томскэнергосбыт» поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу конкурсного управляющего должника, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы ЗАО «ВИГК».

Иные участвующие в деле о банкротстве лица, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции находит его подлежащим отмене, требование о признании сделки недействительной подлежащим удовлетворению.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 25.06.2009 между ОАО «Томская энергосбытовая компания» (гарантирующим поставщиком) и ООО «Копыловское ЖКХ» (покупателем) заключен договор энергоснабжения № 104, в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии, качество которой соответствует требованиям технических регламентов и иным обязательным требованиям, а также самостоятельно или путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией покупателя, а покупатель – принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги, а также производить другие платежи в сроки и на условиях, предусмотренных договором (т. 1, л.д. 59-67).

В силу пунктов 4.1, 5.2 договора от 25.06.2009 № 104 оплата потребленной электроэнергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета, и (или) установленных расчетным способом. Окончательный расчет за фактически потребленную электрическую энергию производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Кроме того, между ОАО «Томская энергосбытовая компания» (агентом) и ООО «Копыловское ЖКХ» (принципалом) заключен агентский договор от 01.08.2009 (в редакции протокола разногласий от 03.08.2009 и протокола согласования разногласий от 10.08.2009), в соответствии с которым принципал поручил, а агент обязался за вознаграждение осуществлять от своего имени и за счет принципала действия по начислению оплаты и сбору денежных средств от юридических и физических лиц, указанных в приложении №1 - потребителей (абонентов) тепловой энергии, услуг по водоснабжению и водоотведению по месту своего нахождения или месту нахождения пунктов приема платежей, оборудованных стационарными рабочими местами, взысканию дебиторской задолженности с потребителей за теплоснабжение, водоснабжение и водоотведение и сбору денежных средств, связанных с предоставлением мер социальной поддержки для отдельных категорий граждан (т.1 л.д.52-58).

Согласно пунктам 2.1.5, 2.1.6 агентского договора агент обязан ежемесячно засчитывать полученные по настоящему договору от потребителей в течение расчетного месяца денежные средства в счет оплаты принципала по договору энергоснабжения от 25.06.2009 № 104 в объеме электропотребления предыдущего месяца; в срок до 10, 20, 30 числа каждого месяца перечислять на расчетный счет принципала собранные с потребителей в течение расчетного месяца суммы денежных средств в части, превышающей объем электропотребления предыдущего месяца по договору энергоснабжения от 25.06.2009 №104.

В соответствии с пунктом 3.1 агентского договора агентское вознаграждение по договору составляет 4 % (с учетом НДС) от собранной агентом суммы за расчетный период, которое агент самостоятельно удерживает из сумм, поступающих на расчетный счет (в кассу) агента от должников принципала; оставшаяся сумма денежных средств засчитывается в счет оплаты принципала по договору энергоснабжения от 25.06.2009 № 104 в объеме электропотребления предыдущего месяца.

12.04.2011 ОАО «Томская энергосбытовая компания» направило в адрес ООО «Копыловское ЖКХ» уведомление № ЦО/329 «О прекращении взаимных обязательств зачетом», полученное ООО «Копыловское ЖКХ» 27.04.2011, в соответствии с которым ОАО «Томская энергосбытовая компания» уведомило о прекращении обязательств перед ООО «Копыловское ЖКХ» по агентскому договору № 09.403.2146.09 от 01.08.2009 г. по собранным денежным средствам за март 2011 г. с потребителей за тепловую энергию, водоснабжению и водоотведению на сумму 1 902 723,40 рублей зачетом встречного однородного требования ОАО «Томская энергосбытовая компания» к ООО «Копыловское ЖКХ» по агентскому договору № 09.403.2146.09 от 01.08.2009 г. за агентское вознаграждение в сумме 76 108,94 рублей за март 2011 г., за электроэнергию за март 2011 г. в сумме 1 826 614,46 рублей по договору энергоснабжения электроэнергией № 0104 от 25.06.2009.

17.12.2012 ОАО «Томскэнергосбыт» направило в адрес конкурсного управляющего ООО «Копыловское ЖКХ» уведомление № ЦО/394-б «Уточнение уведомления о прекращении взаимных обязательств зачетом», в соответствии с которым ОАО «Томскэнергосбыт» уведомило об аннулировании уведомления № ЦО/329 в связи с ошибками при указании периодов сумм, и указало на основании статьи 410 Гражданского кодекса РФ о прекращении обязательств перед ООО «Копыловское ЖКХ» по агентскому договору № 09.403.2146.09 от 01.08.2009 по собранным денежным средствам за март 2011 года с потребителей за тепловую энергию, водоснабжению и водоотведению на сумму 1 137,726,67 рублей зачетом встречного однородного требования ОАО «Томская энергосбытовая компания» к ООО «Копыловское ЖКХ» по агентскому договору №09.403.2146.09 от 01.08.2009 г. за агентское вознаграждение в сумме 76 108,94 рублей за март 2011 г., за часть электроэнергии за декабрь 2010 г. по февраль 2011 г. в сумме 1 061 617,73 рублей по договору энергоснабжения электроэнергией №0104 от 25.06.2009 г.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришёл к выводу, что удержание денежных средств производилось во исполнение агентского договора и не является зачётом встречных однородных требований, действия ОАО «Томскэнергосбыт» являются правомерными, поэтому