Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2014 по делу n А45-17950/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

финансовая отчетность эмитента составляется в соответствии с требованиями федеральных законов и иных нормативно правовых актов Российской Федерации. Годовая консолидированная финансовая отчетность эмитента за последний завершенный отчетный год с приложением аудиторского заключения в отношении такой отчетности раскрывается в течение трех дней после даты составления аудиторского заключения, но не позднее 120 дней после даты окончания указанного отчетного года и включается в состав ежеквартального отчета за второй квартал следующего отчетного года, а в случае ее составления до даты окончания первого квартала следующего отчетного года- в состав ежеквартального отчета за первый квартал следующего года.

Согласно части 7 статьи 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 208-ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности», годовая консолидированная финансовая отчетность представляется до проведения общего собрания участников организации, но не позднее 120 дней после окончания года, за который составлена данная отчетность.

Следовательно, консолидированная финансовая отчетность общества за 2012 год должна быть составлена обществом в срок до 30.04.2013.

Данный факт Общество не оспаривает.

В соответствии с частью 2 статьи 1 Федерального закона «О консолидированной финансовой отчетности», для целей настоящего закона под консолидированной финансовой отчетностью понимается систематизированная информация, отражающая финансовое положение, финансовые результаты деятельности и изменения финансового положения организации, организации и (или) иностранных организаций-группы организаций, определяемой в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности.

В соответствии с пунктом 7.1 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР России от 04.10.2011 г. № 11-46/пз-н сводная бухгалтерская (консолидированная финансовая) отчетность эмитента и (или) группы организаций, являющихся по отношению друг к другу контролирующим и подконтрольными лицами либо обязанных составлять такую отчетность по иным основаниям и в порядке, которые предусмотрены федеральными законами, если хотя бы одной из указанных организаций является эмитент, составляется в соответствии с требованиями федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 3 Федерального закона «О консолидированной финансовой отчетности», консолидированная финансовая отчетность составляется в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности и консолидированная финансовая отчетность организации составляется наряду с бухгалтерской отчетностью этой организации, составляемой в соответствии с Федеральным законом «О бухгалтерском учете».

Таким образом, консолидированная финансовая отчетность должна быть представлена обществом в соответствии с действующим в отчетном периоде Международными стандартами финансовой отчетности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 89 Федерального закона «Об акционерных обществах», общество обязано хранить, в том числе документы бухгалтерской отчетности, иные документы, предусмотренные Федеральным законом об акционерных обществах, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 88 Закона об акционерных обществах общество обязано вести бухгалтерский учет и представлять финансовую отчетность в порядке, установленном Законом об акционерных обществах и иными правовыми актами РФ.

Согласно части 1 и 4 статьи 4 Федерального закона «О консолидированной финансовой отчетности», годовая консолидированная финансовая отчетность предоставляется участникам организации, в том числе акционерам в порядке, определяемом учредительными документами организации.

В нарушение указанных норм, ОАО «Институт прикладной физики» не составляло консолидированную финансовую отчетность за 2012 год, о чем было сообщено на запрос Матросова А.М. о предоставлении такой отчетности (ответ от 14.05.2013 г. № 48/556) и в Межрегиональное управление (ответ от 06.11.2013 г. № 60/1239) об отсутствии у общества консолидированной финансовой отчетности за 2012 год, в связи с тем, что отчетность не составлялась.

Таким образом, Общество в нарушение п. 2 ст. 91 Федерального закона «Об акционерных обществах» не представило Матросову А.М. копии документов годовой консолидированной финансовой отчетности за 2012 год в срок до 20.05.2013 г.

20.09.2013 г. Межрегиональное управление выдало ОАО «Институт прикладной физики» предписание № 51-13-ЕС-02/595, в пункте 1 которого установило в срок не позднее 7 дней с даты получения настоящего предписания направить Матросову А.М. копии документов консолидированной финансовой отчетности за 2012 год и абзаце третьем пункта 3 оспариваемого предписания в срок не позднее 1 дня с даты истечения указанного срока, представить в Межрегиональное управление копии документов, подтверждающих направление Матросову А.М. по почтовому адресу, указанному в требовании, заверенных копий документов годовой консолидированной отчетности общества за 2012 год.

Законодательством РФ об акционерных обществах предусмотрено, что акционерное общество обязано обеспечить акционеру доступ к документам и предоставить их копии в помещении единоличного исполнительного органа общества в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования. В свою очередь акционеру, направившему такое требование, необходимо явиться в помещение единоличного исполнительного органа общества в течение семи дней для получения затребованной информации.

В случае если документы должны быть представлены в помещении единоличного исполнительного органа общества, акционер для получения затребованных документов может обратиться в адрес общества на седьмой день, и именно в этот день затребованные документы должны быть предоставлены обществом акционеру в полном объеме, поскольку, в этот день у общества истекает срок для исполнения своей обязанности перед акционером. Если общество не предоставляет акционеру затребованные документы в указанный срок, такие действия являются нарушением п. 2 ст. 91 Федерального закона № 208-ФЗ.

На основании чего, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ОАО «ИПФ» в течение семи дней с даты получения требования о предоставлении информации обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным п. 1 ст. 89 Федерального закона № 208-ФЗ, и предоставить копии таких документов.

Выводы суда первой инстанции о том, что предписание незаконно в части установления 7-дневного срока для предоставления финансовой отчетности ОАО «ИПФ» акционеру Матросову A.M., не соответствуют нормам Федерального закона № 208-ФЗ. 

В соответствии с п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 г. № 144 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участниками хозяйственных обществ» в случае, когда участник обратился в хозяйственное общество с требованием о предоставлении копии и (или) обеспечении доступа к документу, который в силу закона или иного правового акта должен храниться обществом, но при этом данный документ по каким-то причинам у него отсутствует, общество обязано сообщить участнику об отсутствии документа, а также (при наличии таких сведений) о причинах его отсутствия, месте нахождения документа и предполагаемой дате, когда он будет возвращен в общество или восстановлен (при наличии такой возможности). В такой ситуации участник также имеет право потребовать, чтобы общество по возвращении или восстановлении отсутствующего документа сообщило ему об этом.

Следовательно, с момента поступления требования  акционера Матросова А.М., при установлении факта отсутствия или не составления консолидированной финансовой отчетности за 2012 год, ОАО «ИПФ» должно было предпринимать попытки по составлению (восстановлению) данной отчетности.

Согласно п. 23.4.3 Административного регламента по исполнению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции контроля и надзора, утвержденным приказом ФСФР России от 13.11.2007 г. №07-107/пз-н организация обязана исполнить предписание в указанный в предписании срок, но не позднее 30 дней с момента получения предписания (в случае необходимости для устранения нарушений внесения изменений в учредительные документы организации - не позднее 90 дней с момента получения предписания), и представить в ФСФР России (РО ФСФР России) отчет об исполнении этого предписания в рабочий день, следующий за днем исполнения предписания. К отчету должны быть приложены надлежащим образом оформленные (сшитые, пронумерованные, подписанные уполномоченным лицом и скрепленные печатью организации) копии документов, подтверждающих исполнение указанных в предписании требований.

Исходя из вышеизложенного, установление 7-дневного срока для предоставления Матросову A.M. заверенной копии консолидированной финансовой отчетности ОАО «ИПФ» за 2012 год не противоречит действующему законодательству РФ.

При этом, принимая решение  о признании оспариваемого предписания незаконным, суд первой инстанции указал, что предписание должно содержать только законные требования, то есть на юридическое лицо может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для них в силу закона, а сами требования должны быть реально исполнимы.

Тогда как законом установлена обязанность Общества по ведению спорной отчетности, что не оспорено самим заявителем и нашло подтверждение материалами дела.

Делая вывод о неисполнимости предписания, суд первой инстанции указал, что у общества отсутствует консолидированная бухгалтерская отчетность за 2012 год и в установленный Межрегиональным управлением срок предписание не может быть исполнено.

Вместе с тем, судом не учтено, что Обществом во исполнение требования не представлены Матросову A.M. копии документов отчетности по вине самого заявителя, что является нарушением требования пункта 2 статьи 91 Федерального закона № 208-ФЗ.

Тот факт, что Общество не вело по каким-то причинам необходимую отчетность, предусмотренную законом, не освобождает его от последствий неисполнения возложенных на него законом обязательств, равно как и не может служить основанием признать в качестве причины невозможности исполнить соответствующее предписание административного органа только лишь потому, что за 7-дневный срок, который при этом согласуется с нормами закона об акционерных обществах, оно это сделать не успеет.

При этом, тот факт, что Обществу во исполнение предписания необходимо провести большой объем работы, в том числе провести аудиторскую проверку, в данном конкретном рассматриваемом деле не может явиться основанием для признания предписания неисполнимым с учетом следующего.

Судом первой инстанции не учтено, что с соответствующим заявлением о представлении документов в адрес Общества Матросов обратился 07.05.2013 года, тогда как общество обратилось с запросом в аудиторскую организацию лишь  27.09.2013, то есть  спустя 4 месяца после требования, а равно лишь  после получения предписания от 20.09.2013 года, что нельзя признать добросовестным поведением со стороны ответственного лица по обеспечению акционеров информацией.

Тогда как вопрос исполнимости предписания необходимо  рассматривать с учетом обстоятельств, свидетельствующих о том, что  лицо предпринимает меры по исполнению возложенной на него обязанности, но по независящим от него обстоятельствам не может исполнить в тот срок или тем способом, который предписан законом.

В данном же случае Общество возложенные на него обязанности начало исполнять лишь после мер административного реагирования.

При этом, в апелляционной инстанции заявитель ссылается на   письмо Аудиторской службы «НоблКомпани» исх. №1721 от 29.01.2014 года, приобщенное судом апелляционной инстанции на основании ч. 2 ст. 268 АПК РФ к материалам дела в целях их более полного и всестороннего рассмотрения, согласно которого время на осуществление необходимых работ по формированию консолидированной отчетности и проведению аудита отчетности составит не менее 3 календарных месяцев.

С учетом того, что акционер обратился в Общество с запросом в мае 2013 года, если бы общество предприняло меры по исполнению возложенной на него обязанности незамедлительно, не дожидаясь мер административного реагирования, ко дню выставления предписания документы были бы уже на стадии изготовления либо готовы к проведению аудита и передаче Матросову.

Вместе с тем, ни на момент вынесения предписания, ни на момент рассмотрения дела в суде первой инстанции, ни на день рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции документы так и не подготовлены (иного заявителем не доказано), несмотря на то, что прошло значительное количество времени с момента поступления заявления Матросова в адрес заявителя. В указанной части признается несостоятельной позиция заявителя, что 7-дневный срок является для него коротким, а требовалось около трех месяцев, с учетом того, что прошло 6 месяцев с момента выставления предписания и 10 месяцев с момента обращения акционера. Исходя из поведения Общества, предписание будет отвечать признакам неисполнимости при любом установленном времени его исполнения, что не может быть признано судом законным.

Суд апелляционной инстанции обращает внимание также на то, что при оспаривании постановления РО ФСФР России в СФО о назначении наказания от 19.11.2012 г. № 51-12-758/пн (дело № А45-29494/2012) в обоснование своих требований заявитель ссылался на то, что обязанность по составлению сводной (консолидированной) бухгалтерской отчетности возникает у общества на основании ФЗ от 27.07.2010 г. №208-ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности», начиная с отчетности за 2012 г.  Следовательно, ОАО «ИПФ» было известно об обязанности по составлению консолидированной отчетности с 2012 года.

Более того, заявитель мог приступить к исполнению требований предписания даже при отсутствии подготовленной в полном объеме консолидированной финансовой отчетности, поскольку мог представить иные документы, подтверждающие исполнение предписания – запрос аудитору о возможности подготовки аудиторского заключения в отношении такой отчетности, ответ аудитора о невозможности анализа данной отчетности, запросы в иные аудиторские организации, сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров об избрании нового аудитора для подготовки аудиторского заключения в отношении консолидированной отчетности, какие-либо пояснения по сложившейся ситуации.

 Кроме того, ОАО «ИПФ» имело возможность обратиться в Межрегиональное управление Службы Банка России по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе с соответствующим ходатайством о продлении срока предписания,