Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2014 по делу n А67-4153/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

 СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                Дело №А67-4153/2013

Полный текст постановления изготовлен 13.05.2014г.

Резолютивная часть постановления объявлена 05.05.2014г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Б. Нагишевой

судей Е.И. Захарчука, И.И. Терехиной

при ведении протокола судебного заседания секретарем О.Ю. Кощеевой

при участии в судебном заседании:

от истца: Юргин Б.И. по доверенности №04 от 10.01.2014, Мосина Е.Ю. по доверенности №15 от 05.02.2014

от ответчика: Никитин Р.В. по доверенности №1 от 07.08.2013

от третьих лиц: без участия (извещены)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Центр инженерных технологий» на решение Арбитражного суда Томской области от 13 февраля 2014 года по делу № А67-4153/2013 (07АП-2696/14) (судья Е.А. Токарев)

по исковому заявлению закрытого акционерного общества "ЭЛЕОНОР" (ИНН 7017222780 ОГРН 1087017025545) к закрытому акционерному обществу "Центр инженерных технологий" (ИНН 2224097602 ОГРН 1052242175260), о расторжении договора на выполнение проектно-изыскательских работ № 21/08 от 02.10.2008 и взыскании 3 000 000 руб.

и по встречному исковому заявлению закрытого акционерного общества "Центр инженерных технологий" (ИНН 2224097602 ОГРН 1052242175260) к закрытому акционерному обществу "ЭЛЕОНОР" (ИНН 7017222780 ОГРН 1087017025545) о взыскании 5 000 000,00 руб.,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: ФГБОУ ВПО "Томский государственный архитектурно-строительный университет", ОГАУ "Томскгосэкспертиза",

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "ЭЛЕОНОР" (далее – ЗАО "ЭЛЕОНОР") обратилось в арбитражный суд с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к закрытому акционерному обществу "Центр инженерных технологий" (далее – ЗАО "ЦИТ") с требованиями о расторжении договора на выполнение проектно-изыскательских работ № 21/08 от 02.10.2008, взыскании аванса в размере 3 000 000,00 руб., уплаченных по договору № 21/08 от 02.10.2008 в пользу ЗАО "ЦИТ".

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ФГБОУ ВПО "Томский государственный архитектурно-строительный университет" (далее – ТГАСУ) и ОГАУ "Томскгосэкспертиза".

Определением суда от 14.08.2013 принято встречное исковое заявление закрытого акционерного общества "Центр инженерных технологий" к закрытому акционерному обществу "ЭЛЕОНОР" о взыскании 5 000 000 руб. оплаты за фактически выполненные работы.

Решением Арбитражного суда Томской области от 13.02.2014г. года первоначальный иск удовлетворен в полном объеме, в удовлетворении встречного иска отказано, производство по делу в части требования о взыскании 49292,97 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами прекращено.

Не согласившись с принятым решением,  ЗАО «ЦИТ» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить  и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что судом не дана надлежащая оценка представленной в материалы дела переписке ЗАО «ЦИТ» по вопросам устранения недостатков проектной документации с органом экспертизы, экспертами и заказчиком.

Указывает также на то, что предоплату за документацию стадии проект ЗАО «ЭЛЕОНОР» никогда не производило.  Считает, что судом применена не подлежащая применению ст. 715 ГК РФ, поскольку ЗАО «ЭЛЕОНОР» не подтверждено направление  требования об устранении недостатков проектной документации. Кроме того, ЗАО «ЦИТ» 13.03.2014г. получен экземпляр положительного заключения негосударственной экспертизы от 27.11.2013 №2-1-1-0638-13, выданного на объект капитального строительства «Инженерная защита территории малоэтажного поселка «ЭЛЕОНОР» от затопления и подтопления поселка индивидуального малоэтажного жилищного «Элеонор» в окрестностях д. Петрово, в составе Зоркальцевского сельского поселения Томского района», данное положительное заключение получено в период действия договора, из содержания заключения следует, что поданный на экспертизу проект соответствует проекту, изготовленному ЗАО «ЦИТ», несмотря на то, что проектной организацией указано ФГБОУ ВПО «ТГАСУ».

ЗАО «ЭЛЕОНОР»  соответствии со  статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции от 13.02.2013г. оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ЗАО «ЭЛЕОНОР» возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, поддержали доводы отзыва на жалобу. Просили решение оставить без изменения.

Представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы. Просил решение по делу отменить и принять новый судебный акт.

Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела положительного заключения негосударственной экспертизы от 27.11.2013 № 2-1-1-0638-13.

Рассмотрев ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительного доказательства, суд апелляционной инстанции, с учетом мнения представителей сторон, руководствуясь ст. 268 АПК РФ, удовлетворил заявленное представителем ответчика ходатайство.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, выслушав представителей сторон, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность обжалуемого решения, суд апелляционной инстанции считает его не  подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, 02.10.2008 между ЗАО "ЭЛЕОНОР" (заказчиком) и ЗАО "ЦИТ" (подрядчиком) заключен договор № 21/08 на выполнение проектно-изыскательских работ (далее – договор).

Предмет договора согласован в пункте 1.1, в соответствии с которым подрядчик обязуется собственными силами выполнить проект и рабочую документацию по объекту: "Инженерная защита территории малоэтажного поселка "ЭЛЕОНОР" от затопления и подтопления", именуемые в дальнейшем - работы, в соответствии с техническим заданием заказчика (Приложение № 1), со сметой на выполнение работ (Приложение № 2) и календарным планом (Приложение № 3) и сдать результат выполненных работ заказчику.

Согласно пункту 1.6 результатом работ по настоящему договору является:

- проект инженерной защиты территории малоэтажного поселка "ЭЛЕОНОР" от затопления и подтопления (далее по тексту - "проект"), выполненный в соответствии со всеми нормативными документами РФ и Техническим заданием (Приложение № 1), и получивший положительные заключения всех необходимых экспертиз и согласований;

- рабочая документация по проекту инженерной защиты территории малоэтажного поселка "ЭЛЕОНОР" от затопления и подтопления, выполненная в соответствии с получившим все необходимые согласования и положительное заключение экспертизы проектом, законодательством РФ и указаниями заказчика, представленными в письменном виде.

Пунктом 2.2. стороны установили, что работы в полном объеме должны быть выполнены в срок до 01.10.2009, включая прохождение всех необходимых согласований и экспертиз в соответствии с законодательством РФ.

Пунктом 3.1 предусмотрено, что цена настоящего договора составляет 20 000 000,00 руб., в том числе НДС 18% - 3 050 847,46 руб., что подтверждается сметой стоимости проектно-изыскательских работ (Приложение № 2 к настоящему договору, являющееся неотъемлемой частью настоящего договора). Указанная сумма является твердой и не подлежит изменению.

Согласно пункту 3.2 договора стоимость этапов работ определена согласно смете (Приложение № 2) и составляет:

- стоимость инженерных изысканий и предпроектных работ 1 938 600,00 руб., в том числе НДС 18% - 295 718,64 руб.;

- стоимость проекта 10 000 000,00 руб., в том числе НДС 18% - 1 525 423,73 руб.;

- стоимость рабочей документации 8 061 400,00 руб., в том числе НДС 18% - 1 229 705,08 руб.

Порядок оплаты согласован в пункте 3.3, в том числе данным пунктом договора согласовано, что предоплата в размере 1 000 000,00 руб., в том числе НДС 18% - 152 542,37 руб. производится в течение 10 банковских дней с даты подписания настоящего договора на основании счета.

В соответствии с пунктом 4.1 подрядчик для выполнения работ по настоящему договору обязан: разработать и представить на утверждение заказчику Техническое задание не позднее 3-х календарных дней с момента подписания настоящего договора (пункт 4.1.1); выполнить все работы в соответствии с законодательством РФ, нормативными документами на проектные работы по инженерной защите, действующими на территории РФ на момент передачи результата работ по настоящему договору заказчику и согласно требований технического задания (Приложение № 1) (пункт 4.1.2); согласовать готовый проект и рабочую документацию с заказчиком (пункт 4.1.3); получить на проект положительные заключения государственных экспертирующих служб, а также получить все согласования, необходимые для реализации проекта "Инженерная защита территории малоэтажного поселка "ЭЛЕОНОР" от затопления и подтопления" (пункт 4.1.4); за собственный счет устранять недостатки и дополнять материалы проектно-изыскательских работ при получении от заказчика обоснованной письменной претензии относительно качества, полноты материалов проектно-изыскательских работ или несоответствии их условиям настоящего договора, в том числе на основании требований компетентного органа, уполномоченного на проведение государственной экспертизы и согласующих органов (пункт 4.1.8).

Согласно пункту 4.2 заказчик обязан: утвердить техническое задание и предоставить необходимые для начала работ исходные данные, указанные в Техническом задании, в течение 5 рабочих дней с момента подписания настоящего договора (пункт 4.2.1); назначить в трехдневный срок с момента подписания настоящего договора представителей заказчика, ответственных за ход работ по настоящему договору, официально известив об этом подрядчика в письменном виде с указанием представленных им полномочий (пункт 4.2.2); оказывать необходимое содействие подрядчику в выполнении работ (пункт 4.2.3); обеспечивать оплату выполненных работ на основании подписанных сторонами актов приема-передачи работ по соответствующему этапу и акта выполненных работ по договору (пункт 4.3).

Как предусмотрено пунктом 5.1, подрядчик обязан выполнить работы по настоящему договору этапами, согласно календарному плану (Приложение № 3), в промежуточные сроки, установленные следующим графиком:

1-й этап - «Предпроектные работы» - до 01.02.2009

2-й этап - «Изыскательские работы» - до 30.01.2009

3-й этап - «Документация стадии «Проект» - до 15.05.2009

4-й этап - «Экспертизы и согласования документации стадии «проекта» - до 30.06.2009

5-й этап - «Рабочая документация на первый пусковой комплекс» - до 15.07.2009

6-й этап - «Рабочая документация на второй пусковой комплекс» - до 01.09.2009

7-й этап - «Рабочая документация на все последующие пусковые комплексы» - до 01.10.2009.

Основаниями для отказа в приемке работ по этапу или договору в целом является получение отрицательного заключения экспертиз и согласований, несоответствие результата по этапу работ или по договору утвержденному техническому заданию, государственным стандартам, строительным нормам и правилам, действующему законодательству, а также другим требованиям действующих нормативных документов (пункт 5.10).

Если в процессе выполнения работ возникает неизбежность получения отрицательного результата или нецелесообразность дальнейшего проведения работы, подрядчик обязан приостановить работы и в трехдневный срок уведомить об этом заказчика. В этом случае стороны в десятидневный срок обязаны составить акт о возобновлении, консервации или полном прекращении работ (пункт 5.14).

Если подрядчик выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (пункт 6.4).

В течение действия настоящего договора по инициативе заказчика или подрядчика могут оформляться дополнительные соглашения к настоящему договору, связанные с изменением: технического задания, исходных данных, технических условий, нормативных документов, объемов и сроков выполнения работ и т.п. (пункт 7.2).

Если в процессе выполнения работ по настоящему договору выясняется, что Техническое задание, разработанное подрядчиком, составлено ненадлежащим образом или является неполным, а также в связи с этим требуется корректировка результата работ, в том числе по требованию экспертных организаций и согласующих организаций ввиду ненадлежащей разработки технического задания и результата работ, подрядчик обязан доработать Техническое задание, представить его в доработанном виде на согласование заказчику и доработать результат работ в рамках настоящего договора без дополнительной оплаты (пункт 7.3).

Дополнительным соглашением № 1 от 19.05.2009 к договору стороны изменили раздел 3 договора и изложили пункты 3.1, 3.2, 3.3 договора в новой редакции, а также изложили в новой редакции Приложение № 2.

Так, пунктом 3.1 договора в редакции дополнительного соглашения № 1 стороны согласовали, что цена настоящего договора составляет 18 354 000,00 руб., в том числе НДС 18% - 2 799 762,71 руб., что подтверждается сметой стоимости проектно - изыскательских работ (Приложение № 2 к настоящему договору, являющееся неотъемлемой частью настоящего договора). Указанная сумма является твердой и не подлежит изменению в сторону увеличения.

Согласно пункту 3.2 договора в редакции дополнительного соглашения № 1 стоимость этапов работ определена согласно смете (Приложение № 2) и составляет:

- стоимость инженерных изысканий и предпроектных работ 1 938 600,00 руб., в том числе НДС 18%;

- стоимость проекта 10 000 000,00 руб., в том числе НДС 18%;

- стоимость рабочей документации 6 415 400,00 руб., в том числе НДС 18%.

Дополнительным соглашением № 2 от 30.11.2010 (том 1, л.д. 30) в связи с изменением порядка оплаты стороны изменили раздел 3 договора и изложили пункт 3.3. в следующей редакции:

Оплата по настоящему договору производится заказчиком в следующем порядке:

предоплата в размере 1 000 000,00 рублей, в том числе НДС 18% в течение 10 банковских дней с даты подписания настоящего договора на основании счета за инженерные изыскания и предпроектные