Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2014 по делу n А27-11324/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

законом к компетенции общего собрания акционеров.

Статьей 65 Закона об акционерных обществах к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества отнесены, в том числе, следующие вопросы: 1) определение приоритетных направлений деятельности общества; 2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 8 статьи 55 настоящего Федерального закона; 3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;… 11) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;… 18) иные вопросы, предусмотренные настоящим Федеральным законом и уставом общества.

Как следует из материалов дела, ОАО «Разрез Томусинский» было создано 02.03.1993. Уставный капитал общества состоит из 23 307 шт. обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 рубль, 7 769 шт. привилегированных именных акций типа А номинальной стоимостью 1 рубль (п.7.1 Устава в ред. от 12.04.2002 - т. 2 л. д. 32).

Согласно выписке со счета депо, выданной 23 января 2013 года Обществом с ограниченной ответственностью «Центральный Московский депозитарий», компания Савен Энтерпрайзис ЛТД является владельцем 2 332 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций 1-го выпуска ОАО «Разрез Томусинский» и 1 635 шт. привилегированных именных бездокументарных акций 1-го выпуска ОАО «Разрез Томусинский» (т. 2 л. д. 153).

По результатам заседания Совета директоров ОАО «Разрез Томусинский», состоявшегося 21 мая 2013 года, было принято решение рекомендовать Обществу дивиденды по обыкновенным и привилегированным именным бездокументарным акциям Общества не начислять и не выплачивать (пункт 1 решения).

«За» принятие данного решения проголосовало 4 члена Совета директоров, «против» - 1 (т. 1 л. д. 17).

26 июня 2013 года состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО «Разрез Томусинский». В повестку годового общего собрания акционеров ОАО «Разрез Томусинский», в частности, были включены следующие вопросы: 1) Об утверждении годового отчета Общества; 2) Об утверждении годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) Общества; 3) О распределении прибыли, в том числе, выплаты (объявлении) дивидендов, и убытков Общества по результатам финансового года.

По первому вопросу повестки дня годового общего собрания акционеров ОАО «Разрез Томусинский» было принято решение: Утвердить годовой отчет Общества за 2012 год.

По второму вопросу повестки дня годового общего собрания акционеров ОАО «Разрез Томусинский» было принято решение: Утвердить годовую бухгалтерскую отчетность, в том числе отчеты о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) Общества за 2012 год

По третьему вопросу повестки дня годового общего собрания акционеров ОАО «Разрез Томусинский» было принято решение: Прибыль ОАО «Разрез Томусинский» по результатам финансового 2012 года распределить в предложенной Советом директором редакции. Дивиденды по обыкновенным и привилегированным именным бездокументарным акциям по итогам 2012 года не начислять и не выплачивать.

По всем трем вопросам голоса распределились следующим образом - «за» принятие решения - 23 226, «против» - 7 132, «воздержался» 0. Истец по указанным вопросам повестки годового общего собрания акционеров голосовал «против».

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Закона об акционерных обществах акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

Пунктом 6 статьи 68 Закона об акционерных обществах также предусмотрено, что акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Полагая, что указанные выше решение Совета директоров ОАО «Разрез Томусинский» от 21.05.213 и решения общего собрания ОАО «Разрез Томусинский» от 26.06.2013, приняты с нарушением закона и подлежат отмене, истец обратился с настоящим иском.

Удовлетворяя заявленные истцом требования, суд первой инстанции исходил из того, что у ОАО «Разрез Томусинский» отсутствовали основания для принятия решения о невыплате дивидендов; принятым решением нарушены права на получение дохода миноритарного акционера – компании Савен Энтерпрайзис ЛТД – владельца привилегированных акций. Суд первой инстанции, установив отсутствие формальных оснований для признания оспариваемых решений недействительными, усмотрел признаки злоупотребления правом со стороны ответчика при их принятии, сделав вывод, что права мажоритарного акционера - ОАО «Угольная компания «Южный Кузбасс», владеющего 19 968 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций и 3 175 шт. привилегированных именных бездокументарных акций ОАО «Разрез Томусинский», реализуются в ущерб правам миноритарного акционера – компании Савен Энтерпрайзис ЛТД.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции пришел к неверным выводам по существу спора в части признания оспариваемых решений принятыми с нарушением закона.

Статьей 42 Закона об акционерных обществах предусмотрено право общества по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом (пункт 1 статьи 42).

Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества), которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества (пункт 2 статьи 42).

Размер дивидендов не может быть больше размера дивидендов, рекомендованного советом директоров (пункт 4 статьи 42).

Статьей 43 Закона об акционерных обществах установлены основания, при наличии которых общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов.

В силу пункта 1 указанной статьи общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям: до полной оплаты всего уставного капитала общества; до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со статьей 76 настоящего Федерального закона; если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов; если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения; в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Также в соответствии с пунктами 2 и 3 статьи 43 Закона об акционерных обществах общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов (в том числе накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по которым определен уставом общества; и о выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом общества, если не принято решение о полной выплате дивидендов (в том числе о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа.

Уставом ОАО «Разрез Томусинский» определено, что общество вправе принимать решение о выплате дивидендов один раз в год.

Пунктом 11.3 Устава ОАО «Разрез Томусинский» предусмотрено, что дивиденды выплачиваемые на каждую привилегированную акцию любого типа, устанавливаются в размере 10% чистой прибыли акционерного общества по итогам последнего финансового года, деленного на число акций, составляющих 25% уставного капитала.

При этом в пункте 11.4 Устава закреплено, что общее собрание акционеров вправе принять решение о невыплате дивидендов по акциям определенных типов, а также о невыплате или выплате дивидендов в неполном размере по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен в Уставе.

Как указано в статье 1 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

По смыслу изложенных выше положений Гражданского кодекса Российской Федерации, Закона об обществах с ограниченной ответственностью и Устава ОАО «Разрез Томусинский», отсутствие установленных законом ограничений на принятие решения о выплате дивидендов само по себе не означает, что общество обязано принять решение о выплате дивидендов.

Соответственно, акционерное общество вправе принять решение как о начислении и выплате дивидендов, так и об обратном.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции отклоняет довод апелляционной жалобы о том, что основания для принятия решения о неначислении и невыплате дивидендов отсутствовали и общество должно было принять решение о выплате (объявлении) дивидендов по привилегированным акциям.

Согласно пунктам 3-4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения

В силу пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

При этом, пунктом 5 этой же статьи закреплена презумпция добросовестности участников гражданских правоотношений и разумности их действий.

Из материалов дела усматривается, и участвующими в деле лицами не оспаривается, что заседание Совета директоров и годовое общее собрание акционеров ОАО «Разрез Томусинский» были проведены с соблюдением требований к процедуре их подготовки, созыва, проведения. Соответствующие решения были приняты при наличии кворума в пределах установленной законом и уставом общества компетенции.

Поскольку Советом директоров и общим собранием акционеров принято решение о невыплате дивидендов по всем видам акций, нельзя сделать вывод, что кто-либо из акционеров поставлен в более выгодные условия по сравнению с другими, так как выплата дивидендов не будет произведена ни в отношении мажоритарного акционера – ОАО «Угольная компания «Южный Кузбасс», ни в отношении миноритарного акционера – компании Савен Энтерпрайзис ЛТД.

Довод истца о том, что невыплата дивидендов носит системный характер и, начиная с 2007 года, решения о выплате дивидендов акционерам общества ОАО «Разрез Томусинский», в том числе владельцам привилегированных акций, не принималось, несмотря на то, что в течение всего этого периода времени ОАО «Разрез Томусинский» получало значительную прибыль (согласно годовому отчету за 2012 год стоимость чистых активов Общества в сравнении с 2011 г. увеличилась на 615 090 тыс. руб. и составила 5 572 559 тыс. руб. по состоянию на 31.12.2012), подлежит отклонению, так как истец подтвердил принадлежность ему акций ОАО «Разрез Томусинский» только с 29.12.2012. Соответственно, оспаривая решения о невыплате дивидендов по итогам финансового года, сам истец являлся акционером ОАО «Разрез Томусинский» в 2012 году 3 дня. В связи с этим ссылка истца на систематическую невыплату дивидендов не обоснована.

Исследуя действия ответчика на предмет наличия в них признаков злоупотребления, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что основания считать, что оспариваемые решения были приняты исключительно с намерением причинить вред компании Савен Энтерпрайзис ЛТД, в обход закона с противоправной целью, а также, что имело место иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом), отсутствуют.

Так как обжалуемое решение Совета директоров, избранного в соответствии с требованиями раздела 14.2 Устава общества, было принято на заседании Совета директоров, проведенного в соответствии с установленной законом об акционерных обществах и Уставом общества процедурой, в пределах компетенции, в отношении процедуры, подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, также возражений не заявлено, при голосовании за принятие решений 4 из 5 членов Совета директоров и большинства акционеров, суд апелляционной инстанции считает, что в действиях самого общества  - ОАО «Разрез Томусинский» признаки злоупотребления правом отсутствуют.

Доводы