Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 04.12.2014 по делу n А27-11555/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                   Дело № А27-11555/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 декабря 2014 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего  Ждановой Л.И.

судей: Афанасьевой Е.В., Шатохиной Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кузьминым А.В.,

при участии:

от истца: Сумина Е.В., доверенность от 01.01.2014,

от ответчика: без участия (извещен),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Кузнецкая ТЭЦ» (07АП-10975/2014) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 29.09.2014 по делу № А27-11555/2014 (судья Франк О.В.)

по иску общества с ограниченной ответственностью «Новокузнецкая теплосетевая компания» (ОГРН 1124253006448, ИНН 453009805)

к открытому акционерному обществу «Кузнецкая ТЭЦ» (ОГРН 1122224002295, ИНН 4205243178)

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Новокузнецкая теплосетевая компания» (далее – ООО «НТК») обратилось с иском к открытому акционерному обществу «Кузнецкая ТЭЦ» (далее – ОАО «Кузнецкая ТЭЦ») об урегулировании разногласий по договору, возникших при заключении договора оказания услуг по передаче тепловой энергии от 28.02.2014 №5628 и принятии спорных пунктов на условиях, изложенных истцом в протоколе разногласий направленных истцом в адрес ответчика 20.03.2014.

В ходе судебного разбирательства истец в порядке статьи 49 АПК РФ уточнил редакцию спорных пунктов договора: 2.1.2, 2.1.8, 2.1.9, 2.1.13, 2.3.5, 2.3.13, 3.1-3.5, 4.2, 5.3, 5.7, 5.9, 7.2, 7.7, 7.10, 10.2, приложения №4, отказался от требования в отношении изменения редакции Приложений №8 к договору и внесении в договор Приложения №12.

Также в ходе судебного разбирательства стороны пришли к соглашению по всем пунктам договора, за исключением пункта 7.10 договора и приложения №4 - в материалы дела представлено соглашение сторон по фактическим обстоятельствам, в котором стороны урегулировали редакцию пунктов 2.18, 2.1.9, 2.1.13, 2.3.4, 2.3.13, 3.1-3.5, 4.2, 5.7, 5.9, 7.2, 10.2, согласились исключить из договора пункты 2.1.2 и 7.7; согласовали редакцию пункта 5.3 договора.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 29.09.2014 прекращено производство по делу в части урегулирования разногласий по приложению №8 и включению в договор приложения №12 в связи с отказом истца от иска в этой части; пункты 2.1.2, 2.1.8, 2.1.9, 2.1.13, 2.3.5, 2.3.13, 3.1, 3.2, 3.3, 3.4, 3.5, 4.2, 5.3, 5.7, 5.9, 7.2, 10.2 изложены в согласованной сторонами редакции:

Пункт 2.1.8 договора: приобретать и оплачивать тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в энергетическом оборудовании «исполнителя», при передаче тепловой энергии в горячей воде потребителям «Заказчика».

Пункт 2.1.9 договора: подписывать полученные от Заказчика акты сверки расчетов по настоящему договору и направлять в адрес Заказчика один подписанный экземпляр акта с приложением копии документа, подтверждающего полномочия лица, подписавшего акт сверки расчетов со стороны Исполнителя.

Пункт 2.1.13 договора: В случаях возникновения аварийных ситуаций, а так же для устранения затоплений, утечек теплоносителя на тепловых сетях Исполнителя, оперативно отключать от сети поврежденный участок, предварительно согласовав отключение с Заказчиком, а также производить ремонтные работы на данном участке своими силами и за счет собственных средств, с составлением двухстороннего акта на сверхнормативные потери, подписанного уполномоченными представителями Сторон.

Пункт 2.3.5 договора: В случае выявления в тепловых сетях и энергетическом оборудовании Исполнителя потерь, возникших при авариях и утечках, вызвать Исполнителя для совместного подписания Акта, фиксирующего и определяющего величину потерь.

Пункт 2.3.13 договора: Подписывать полученные от Исполнителя акты сверки расчетов по настоящему договору и направлять в адрес Исполнителя один подписанный экземпляр акта с приложением копии документа, подтверждающего полномочия лица подписавшего акт сверки расчетов со стороны Заказчика.

Пункт 3.1 договора: Расчетным периодом по договору является календарный месяц. Для условий - тариф на оказание услуг по передаче рассчитан с использованием максимальной договорной нагрузки.

Пункт 3.2 договора: Объем оказанных услуг по передаче энергии и теплоносителя в расчетном периоде определяется как заявленная величина мощности, в пределах которой Исполнитель обязан обеспечить передачу энергии, теплоносителя потребителям, указанным в Приложении № 1. Для условий - тариф на оказание услуг по передаче рассчитан с использованием объемов передачи тепловой энергии.

Пункт 3.3 договора: Плановый объем оказанных услуг по передаче энергии и теплоносителя в расчетном периоде определяется как заявленная величина объема энергии, в пределах которой Исполнитель обязан обеспечить передачу энергии, теплоносителя потребителям, указанным в Приложении № 1. Плановый объем оказанных услуг приведен в Приложении № 3.

Пункт 3.4. договора: До установки приборов учета в точках приема - передачи энергии и теплоносителя фактический объем оказанных Исполнителем услуг по передаче энергии и теплоносителя потребителям определяется как суммарное количество энергии и теплоносителя, фактически полученное потребителями, непосредственно присоединенных к сетям и энергетическому оборудованию Исполнителя.

Фактическое количество полученной потребителями энергии и теплоносителя определяется Заказчиком в соответствии с законодательством РФ и заключенными с потребителями договорами (в том числе по нормативам потребления).

Пункт 3.5 договора: При наличии приборов учета в точках приема - передачи энергии и теплоносителя фактический объем оказанных Исполнителем услуг по передаче энергии и теплоносителя определяется исходя из показаний таких приборов за вычетом потерь энергии и теплоносителя, определенных в соответствии с разделом 4. «Количество энергии и теплоносителя, приобретаемых исполнителем в целях компенсации потерь» договора.

При непредставлении Исполнителем в срок до 25 числа расчетного месяца показаний данных приборов учета, фактический объем оказанных Исполнителем услуг по передаче энергии и теплоносителя потребителям определяется в соответствии с п.3.3.2 4. договора.

Пункт 4.2 договора: При отсутствии приборов учета в точках приема количество энергии и теплоносителя, приобретаемых Исполнителем в целях компенсации потерь, определяется как сумма величин:

а) количество нормативных потерь энергии, рассчитанных в соответствии с Приказом Минэнерго РФ №325 от 30.12.2008 г. - в соответствии с Приложением №2;

б) количество энергии и теплоносителя с аварийными и технологическими утечками теплоносителя (опрессовка, испытания), а также через поврежденную теплоизоляцию, оформленные актами;

в) количество сверхнормативных потерь энергии и теплоносителя - в соответствии с Приложением №10, при обязательном предоставлении Заказчиком баланса передаваемой энергии потребителям Заказчика за соответствующий месяц по источнику ОАО «Кузнецкая ТЭЦ».

Пункт 5.3 договора: В срок до 4 рабочего дня месяца, следующего за месяцем оказания услуг, Заказчик направляет Исполнителю данные о фактическом потреблении тепловой энергии потребителями Заказчика Исполнитель в срок для пятого рабочего дня месяца, следующего за месяцем оказания услуг, выставляет Заказчику счет-фактуру на фактический объем оказанных услуг в отчетном месяце и оформленный акт об оказании услуг с указанием стоимости оказанных услуг. Оформление счета-фактуры производится в соответствии с нормами действующего налогового законодательства РФ, Заказчик обязан подписать указанный акт в течение трех дней с момента получения и передать один экземпляр Исполнителю либо предоставить Исполнителю мотивированный отказ от его подписания.

В случае непредставления данных о фактическом потреблении, расчет услуг осуществляется Исполнителем расчетным способом в соответствии с действующими нормативными актами, положениями настоящего договора, на основании данных, определенных Приложением №1 и Приложением №3.

Пункт 5.7 договора: Денежные обязательства Заказчика по оплате оказанных услуг считаются исполнительными в момент списания денежных средств с расчетного счета Заказчика, при условии поступления денежных средств на корреспондентский счет банка Исполнителя в течение 3 (трех) рабочих дней. В случае поступления денежных средств на корреспондентский счет банка Исполнителя с просрочкой 3 (трех) рабочих дней, оплата будет считаться в рабочий день на дату фактического поступления денежных средств на корреспондентский счет банка Исполнителя.

Пункт 5.9 договора: Оплата Исполнителем Заказчику стоимости энергии и теплоносителя,  приобретаемой  Исполнителем  для  компенсации  потерь  энергии  и теплоносителя, производится по тарифу на энергию и теплоноситель, установленному для Заказчика уполномоченным на то органом государственной власти РФ и осуществляется Исполнителем ежемесячно до 20 (двадцатого) числа месяца, следующего за расчетным.

Исполнитель на 5 (пятый) рабочий день получает у Заказчика счет-фактуру, акт приема-передачи с обязательным приложением Заказчиком баланса передаваемой энергии потребителям Заказчика за соответствующий месяц по источнику ОАО «Кузнецкая ТЭЦ», и согласовывается Исполнителем и расчет сверхнормативных потерь по доверенности под роспись для оплаты потерь энергии и теплоносителя. Не получение Исполнителем счета-фактуры и акта приема-передачи не освобождает Исполнителя от оплаты.

Годовая и ежемесячная величина энергии и теплоносителя, необходимых для компенсации нормативных потерь, в окончательной форме согласована сторонами в Приложении №2 к договору и дополнительному актированию не подлежит.

Ежемесячная величина энергии и теплоносителя, необходимых для компенсации аварийных потерь, устанавливается на основании Актов, определяющих величину аварийных потерь.

Расчет сверхнормативных потерь производится Заказчиком самостоятельно согласно Приложению №11 и передается Исполнителю вместе со счетом-фактурой и актом о приеме-передаче.

В течение 3 (трех) рабочих дней со дня получения акта приема-передачи Исполнитель обязан подписать его либо направить в адрес Заказчика мотивированный отказ в его подписании. В течение 3 (трех) рабочих дней со дня получения мотивированного отказа Заказчик обязан согласовать с Исполнителем возникшие разногласия. В случае не достижения согласия спор подлежит рассмотрению в судебном порядке.

Оплата аварийных потерь и потерь, превышающих нормативные, производится Исполнителем в 10-дневный срок, после выставления Заказчиком платежных документов (акта приемки-передачи тепловой энергии и счета-фактуры).

Пункт 7.2. договора: В случае просрочки исполнения обязанности по передаче энергии и теплоносителя, а также по оплате оказанных услуг по передаче энергии и теплоносителя и оплате приобретенной энергии и теплоносителя для компенсации потерь, обязанная сторона уплачивает другой стороне неустойку в размере 1/300 ставки рефинансирования Банка России, действующей на день предъявления требования об оплате, начисленную на сумму, подлежащую оплате, за каждый день просрочки.

Пункт 10.2. договора: Договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если за 90 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении, или о заключении договора на иных условиях.

В случае если Исполнителю уполномоченным органом государственной власти не будет установлен тариф на услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя, договор считается не действующим. При отмене тарифа Исполнителя, договор прекращает свое действие с момента вступления решения об отмене тарифа в законную силу;

Пункты 2.1.2, 7.7, 7.10 исключены.

Приложение №4 принято в редакции ООО «НТК»: Стороны несут ответственность за состояние и обслуживание объектов тепловых сетей в пределах границ эксплуатационной ответственности, которые принимаются по границе балансовой принадлежности. Границы балансовой принадлежности определяются по внешним границам стен теплосетевых объектов Исполнителя.

Не согласившись с решением в части исключения из договора пункта 7.10 и принятия Приложения №4 в редакции ООО «НТК», ОАО «Кузнецкая ТЭЦ»  в апелляционной жалобе просит его изменить, оставив в договоре пункт 7.10 и принять Приложение №4 в редакции ответчика. В обоснование подателем указано, что объекты ООО «НТК» имеют опосредованное присоединение к сетям ОАО «Кузнецкая ТЭЦ» и непосредственное присоединение к сетям МП «ССК». Однако, в акте на установление границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности за состояние тепловых сетей (Приложение №4 к договору) указано, что ответственность за эксплуатацию тепловых сетей и оборудования внутри ЦТП и ПНС до наружной стены в сторону потребителя (точка Б) несет ООО «НТС», не являющаяся стороной предоставленного договора. Договор у ОАО «Кузнецкая ТЭЦ» с ООО «НТС» отсутствует. Ответственность МП «ССК» за эксплуатацию тепловых сетей в акте не предусмотрена. Учитывая, что поставка тепловой энергии потребителям ОАО «Кузнецкая ТЭЦ» осуществляется несколькими теплосетевыми организациями, в предложенной истцом редакции акта - Приложение №8 это обстоятельство не учтено, то есть существенные условия договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, являются ненадлежащими. Акт разграничения эксплуатационной ответственности является техническим документом,  формой,  позволяющей отразить такое согласование. Пункт 7.10 не содержит условия признания вины стороны при недопоставке энергии и теплоносителя потребителям, а прописывает порядок действий ответчика при причинении ему убытков и согласовывает эти действия с истцом, что ни как не нарушает права истца. Наоборот, указанный пункт позволяет истцу на стадии фиксации недопоставки энергии и теплоносителя потребителям, проконтролировать обоснованность и законность претензий потребителя, заявляющего о недопоставке. Нет ни одной нормы права, в соответствии с которой подобный пункт договора не может быть включен в договор.

ООО «НТК» в отзыве доводы апелляционной жалобы отклонило, решение суда просила оставить без изменения как соответствующее законодательству.

Ответчик, надлежащим