Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10.02.2015 по делу n А03-6662/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                               Дело            № А03-6662/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2015 года

Постановление в полном объеме изготовлено 11 февраля 2015 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего судьи Усенко Н.А.,

судей: Кудряшевой Е.В., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания  помощником судьи Аникушиной Ю.Н.

с использованием средств аудиозаписи,

при участии:

от заинтересованного лица Ежевского О.В.: Фороносовой Е.Г., доверенность от 20.12.2014,

от иных лиц: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Ежевского Олега Владиславовича (рег. № 07АП-82/2014 (4)) на определение Арбитражного суда Алтайского края от 14 ноября 2014 года (судья Назаров А.В.) по делу №А03-6662/2013 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Алтайская сибирская торговая компания» (ОГРН 1102207000378; ИНН 2247004731) по заявлению конкурсного управляющего Щедурского Антона Викторовича о привлечении Ежевского Олега Владиславовича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника и взыскании с него 7 775 727,95руб.,

                                                                   УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Алтайского края от 30.09.2013 общество с ограниченной ответственностью «Алтайская Сибирская Торговая компания» (далее - ООО «АСТК») признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства отсутствующего должника, в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Щедурский А.В.

Указанные сведения опубликованы в газете «Коммерсантъ» от 12.10.2013.

Срок конкурсного производства в отношении ООО «Алтайская Сибирская Торговая компания» неоднократно продлевался (определения арбитражного суда от 06.03.2014, 01.07.2014, от 30.09.2014).

Конкурсный управляющий ООО «АСТК» обратился 09.07.2014 в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), о привлечении Ежевского Олега Владиславовича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «АСТК» и взыскании с него в конкурсную массу 7 775 727 рублей 95 копеек.

Заявление обосновано ссылкой на статьи 9, 10 (пункты 2, 4, 5) Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (в редакции, действовавшей в период возникновения спорных правоотношений) и мотивировано тем, что Ежевский О.В., подписав 31.10.2011 от имени исполнительного органа бухгалтерский баланс ООО «АСТК», не мог не знать, что ООО «АСТК» не имеет финансовой возможности исполнить денежные обязательства перед кредиторами; обязанность Ежевского О.В. подать в арбитражный суд заявление должника о признании его банкротом возникла с 20 ноября 2011 года (по истечении 1 месяца с момента вступления в законную силу решения Третейского суда Новосибирской области от 20.10.2011 по делу № 08/2011 о взыскании денежных средств в пользу Чермошенцева А.А.); кроме того, Ежевский О.В. не исполнил обязанность по передаче конкурсному управляющему бухгалтерской документации должника; в период работы директором должника Ежевский О.В. совершал сделки по отчуждению имущества должника, в том числе, транспортных средств; ущерб, причиненный неправомерными действиями (бездействием) Ежевского О.В. по выводу имущества и денежных средств должника, уклонению от передачи документов бухгалтерского учета и отчетности и иных документов, составляет 7 775 727 рублей 95коп. и включает в себя размер требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов, требований кредиторов по текущим платежам, непогашенных по причине недостаточности имущества должника.

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 14.11.2014 заявление конкурсного управляющего ООО «АСТК» полностью удовлетворено, с Ежевского О.В.  в пользу ООО «АСТК» взыскано 7 775 727 рублей 95коп.

Ежевский О.В. не согласился с определением Арбитражного суда Алтайского края от 14.11.2014, обратился в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, заявителем не доказано возникновение у руководителя обязанности подать заявление о признании должника банкротом в срок до 20.11.2011, наличие причинно-следственной связи между убытками и бездействием бывшего руководителя должника Ежевского О.В. по неподаче в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, а также размер убытков  (7 775 727руб. 95коп.) и их возникновение после истечения срока, указанного в п. 2 ст. 9 Закона о банкротстве.

Конкурсный управляющий ООО «АСТК» Щедурский А.В., извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явился, за день до даты судебного заседания суда апелляционной инстанции представил отзыв на апелляционную жалобу.

Поскольку доказательства направления отзыва другим лицам, участвующим в деле, суду не представлено и представитель Ежевского О.В. факт получения отзыва отрицал,  доводы, изложенные конкурсным управляющим в отзыве на апелляционную жалобу, судом не рассматриваются.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие конкурсного управляющего по имеющимся материалам дела.

 В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель Ежевского О.В. апелляционную жалобу поддержал по изложенным в ней основаниям, считал недоказанным факт возникновения у должника убытков по вине директора ООО «АСТК» Ежевского О.В. в связи с непредоставлением им бухгалтерской документации должника конкурсному управляющему; единственно заключенная им сделка купли-продажи нежилого помещения от 27.12.2011 признана определением суда от 28.05.2014 недействительной и одновременно применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с Ежевского О.В. 475 000руб. в пользу должника, выдан исполнительный лист; вывод суда об утрате возможности исполнить обязательства должника посредством реализации нежилого помещения (предмета договора купли-продажи от 27.12.2011) противоречит обстоятельствам дела; при определении размера субсидиарной ответственности необходимо учитывать фактический размер вреда, причиненный кредиторам по вине руководителя, и факт взыскания с него 475 000руб. в пользу должника по недействительной сделке.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя Ежевского О.В, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Алтайского края от 14.11.2014, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, ООО «АСТК» создано на основании решения единственного учредителя Ежевского О.В. от 21.11.2010 № 1 (л.д.20 том 1).

В тот же день (21.11.2010) Ежевский О.В. издал приказ № 1 о вступлении в должность директора общества, возложил на себя обязанности по ведению бухгалтерского учета, заявил сведения в налоговый орган и приступил к исполнению своих обязанностей (л.д.23 том 1).

01.12.2010 ООО «АСТК» зарегистрировано Межрайонной инспекцией ФНС России №6 по Кемеровской области  за ОГРН 1102207000378.

Согласно Уставу ООО «АСТК» осуществляет следующие виды деятельности: воспроизводство и вылов рыбы; оптовая торговля рыбой и рыбными консервами; выращивание зерновых и зернобобовых культур; оптовая торговля зерном, семенами и кормами для сельскохозяйственных животных; разведение крупнорогатого скота, свиней и прочих животных; производство мяса и мясопродуктов; организация перевозок различных грузов; розничная торговля, и иные. (л.д.24-30 том 1).

В соответствии с пунктом 7.1 Устава единоличным исполнительным органом общества является директор, который действует без доверенности от имени общества, представляет его интересы и совершает сделки.

Решением единственного учредителя ООО «АСТК» Ежевского О.В. от 12.12.2011 №1 в ООО «АСТК» принят второй участник – Лукашев Владимир Юрьевич, увеличен уставный капитал до 12 000 рублей, определен размер долей, принадлежащих участникам: Ежевскому О.В. – 83,34 %, Лукашеву В.Ю. – 16,66 % (л.д.21 том 1).

02.02.2012 состоялось собрание учредителей ООО «АСТК», на котором приняты решения по вопросам повестки дня о выходе Ежевского О.В. из состава участников ООО «АСТК», распределении доли Ежевского О.В, снятии Ежевского О.В. с должности директора ООО «АСТК», назначении директором общества Лукашева В.Ю. (л.д.22 том 1).

 Согласно ответу ООО КБ «Алтайкапиталбанк» на запрос конкурсного управляющего Щедурского А.В. от 03.10.2014 №14/92 договор банковского счета №40702/349 от 20.01.2011, заключенный между ООО КБ «Алтайкапиталбанк» и ООО «АСТК», расторгнут по инициативе банка в одностороннем порядке, замена карточки с образцами подписи и оттиска печати руководителя Ежевского О.В. на Лукашова В.Ю. не осуществлялась (л.д.39 том 2).

Все операции по расчетным счетным ООО «АСТК» проводились в период с 20.01.2011 по 21.09.2011, когда обязанности директора общества исполнял Ежевский О.В.

Согласно бухгалтерскому балансу ООО «АСТК» за 9 месяцев 2011 года, подписанному и сданному в налоговый орган директором ООО «АСТК» Ежевским О.В., стоимость активов составила 628 тыс. рублей, из них: 79 000 рублей - запасы, 51 000 рублей - НДС, 498 000 рублей - денежные средства; кредиторская задолженность - 446 000 рублей.

08.08.2011 Каменским городским судом Алтайского края были приняты обеспечительные меры в виде наложения ареста на имущество и денежные средства, находящиеся на расчетных счетах ООО «АСТК» в пределах суммы 3 917 190 рублей 13 коп.

Вступившим в законную силу решением Третейского суда Новосибирской области от 20.10.2011 с ООО «АСТК» в пользу Чермошенцева Андрея Алексеевича взыскано 604 991 рубль.

Определением Каменского городского суда Алтайского края взыскателю выдан исполнительный лист серии ВС № 040996101, который 27.12.2011 предъявлен для исполнения в ООО КБ «Алтайкапиталбанк» (л.д.13-17 том 2).

Согласно отметке банка на исполнительном листе и выписке по расчетному счету, взыскание по исполнительному листу произведено 20.06.2012 в сумме 593 001,78 рублей.

17.10.2012 взыскателем исполнительный лист отозван.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Алтайского края от 20.02.2012 по делу № А03-13937/2011 с ООО «АСТК» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Бастион» взыскано 2 233 213 рублей 92 коп. неосновательного обогащения и 17 169 рублей расходов по оплате экспертизы.

 Определением Арбитражного суда Алтайского края от 13.06.2013 в отношении ООО «АСТК» введена процедура банкротства - наблюдение. Временным управляющим утвержден Щедурский А.В.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 14.11.2014 ООО «АСТК» признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства отсутствующего должника. Конкурсным управляющим утвержден Щедурский А.В.

Требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов, а также заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, требования кредиторов по текущим платежам, в общем размере 7775727руб. 95коп. не погашены по причине недостаточности имущества должника.

Ссылаясь на то, что у ООО «АСТК» признаки банкротства возникли еще в октябре 2011 года, однако с заявлением о признании общества банкротом бывший руководитель Ежевский О.В. в арбитражный суд не обратился, тем самым не исполнил установленную п. 2 ст. 9 Закона о банкротстве обязанность по обращению в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом; бывший руководитель Ежевский О.В. 27.11.2011 совершил сделку купли-продажи нежилого помещения, повлекшую вывод активов ООО «АСТК» в собственность Ежевского О.В., а также не исполнил обязанности по передаче конкурсному управляющему документов, касающихся деятельности должника, документов бухгалтерского учета и отчетности общества, на основании которых возможно было подтвердить сведения, содержащиеся в бухгалтерской отчетности, предоставленной в налоговые органы, тем самым своими действиями (бездействием) причинил вред кредиторам, конкурсный управляющий на основании пунктов 2, 4 и 5 ст. 10 Закона о банкротстве обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Арбитражный суд первой инстанции, руководствуясь статьями 9, 10, 129 Закона о банкротстве, пришел к выводу о доказанности конкурсным управляющим состава правонарушения и наличии оснований для привлечения бывшего руководителя ООО «АСТК» Ежевского О.В. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на основании статьи 10 Закона о банкротстве, в связи с чем удовлетворил требование конкурсного управляющего в полном объеме.

Апелляционный суд считает указанные выводы суда первой инстанции соответствующими действующему законодательству о банкротстве, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с п. 5 ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ) руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Ответственность руководителя предприятия-должника