Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2015 по делу n А27-18096/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                    Дело №А27-18096/2014

29 апреля 2015 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2015 года

В полном объеме постановление изготовлено 29 апреля 2015 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шатохиной Е.Г.,

судей: Логачева К.Д., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Хасанзяновым А.И.,

при участии:

от истца: Учитель С.Ю. по доверенности от 08.05.2014 (сроком по 31.05.2015), удостоверение адвоката; Ефимова К.В. по доверенности от 08.05.2014 (сроком по 31.05.2015), удостоверение адвоката;

от ответчика: Быкова С.С. по доверенности №7-14 от 27.10.2014 (сроком по 30.04.2015), паспорт;

от третьего лица: Тарасова С.В. по доверенности от 29.10.2014 (сроком по 21.12.2015), паспорт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу SAVEN ENTERPRISES LTD (рег. №07АП-2664/2015) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 04 февраля 2015 года (судья Васильева Ж.А.) по делу № А27-18096/2014

по  иску  SAVEN ENTERPRISES LTD (Савен Энтерпрайзис ЛТД.), Британские Виргинские острова

к открытому акционерному обществу «Разрез Томусинский», город Междуреченск, Кемеровская область (ОГРН 1024201390718, ИНН 4214000020)

о признании недействительным решения годового общего собрания акционеров открытого акционерного общества «Разрез Томусинский» о распределении прибыли, в том числе выплаты (объявлении) дивидендов и убытков общества по результатам финансового года, оформленного протоколом годового общего собрания акционеров от 30 июня 2014 года (п. 3),

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, открытое акционерное общество «Угольная компания «Южный Кузбасс», город Междуреченск, Кемеровская область (ОГРН 1024201388661, ИНН 4214000608),

УСТАНОВИЛ:

миноритарный акционер открытого акционерного общества «Разрез Томусинский» (далее - ОАО «Разрез Томусинский», ответчик) компания SAVEN ENTERPRISES LTD. (далее – компания Савен Энтерпрайзис ЛТД, истец) обратилась 25.09.2014 в Арбитражный суд Кемеровской области ОАО «Разрез Томусинский»  с иском о признании недействительным решения годового общего собрания акционеров ОАО «Разрез Томусинский» о распределении прибыли, в том числе выплаты (объявлении) дивидендов и убытков Общества по результатам финансового года, оформленного Протоколом годового общего собрания акционеров от 30.06.2014 (пункт 3).

Исковые требования обоснованы статьей 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы существенными нарушениями при  принятии спорного решения, выразившимися в неправильном определении нераспределенной прибыли, выплате дивидендов с нарушением положений Устава Общества и закона, злоупотреблением правом, что привело  лишению акционера части тех прав, на которые он рассчитывал, приобретя акции. Указанное решение нарушает права и законные интересы истца и причиняет ему убытки.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Угольная компания «Южный Кузбасс».

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 04.02.2015 (резолютивная часть объявлена 28.01.2015) в удовлетворении исковых требований компании Савен Энтерпрайзис ЛТД отказано.

Компания Савен Энтерпрайзис ЛТД не согласилась с решением Арбитражного суда Кемеровской области от 04.02.2015, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал на незаконность  вывода суда первой инстанции о возможности выплаты дивидендов по итогам финансового 2013 года за счет нераспределенной прибыли прошлых лет; на несоответствие имеющимся доказательствам вывода о том, что нераспределенная прибыль прошлых лет была правомерно включена ответчиком в чистую прибыль по итогам 2013 года в результате корректировок бухгалтерской отчетности. Суд первой инстанции не учел факт отсутствия в повестке дня общего собрания акционеров вопроса о выплате дивидендов за счет нераспределенной прибыли Общества прошлых лет, проигнорировал принятые решения общего собрания акционеров Общества по ее использованию.

Кроме того, заявитель указал, что суд первой инстанции не дал оценки представленным в дело доказательствам, подтверждающим неправомерность создания ответчиком резерва по сомнительным догам с целью занижения распределяемой прибыли, а также доводам о том, что из учетной политики ОАО «Разрез Томусинский» не ясно, каким образом учитывается при определении оценочного значения резерва по сомнительным долгам финансовое состояние (платежеспособности) должника, по какой методике она оценивается.

По мнению заявителя, ОАО «Разрез Томусинский» не только злоупотребило правом, неправомерно занизив размер нераспределенной прибыли, но и прямо нарушило закон в части формирования резерва по сомнительным долгам, что свидетельствует о недостоверности бухгалтерской отчетности. Решение годового общего собрания акционеров ОАО «Разрез Томусинский» существенно нарушило право истца на управление Обществом.

ОАО «Разрез Томусинский» представило в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации отзыв на апелляционную жалобу, в котором считает доводы апелляционной  жалобы незаконными, необоснованными, а апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению. Ответчик указал, что действующее законодательство не определяет особый порядок распределения прибыли прошлых лет, выявленных в виде ошибки  и отраженных в отчетности текущего года; процедура распределения прибыли нарушена не была; увеличение чистой прибыли за счет списания сумм дооценки не нарушило прав акционеров – владельцев привилегированных акций.  Ответчик также отметил, что создание резерва по сомнительным долгам в бухгалтерском учете является обязанностью всех организаций, а не правом; целью его создания является соблюдение законодательства, а не преднамеренное уменьшение дебиторской задолженности или нераспределенной прибыли. Правомерность начисленного резерва за 2013 год подтверждена результатами аудиторской проверки. Выплата дивидендов по привилегированным акциям полностью соответствует закона и Уставу общества.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители истцов апелляционную жалобу поддержали по изложенным в ней основаниям.

Представитель ответчика против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по основаниям, указанным в отзыве.

Представитель третьего лица считал решение арбитражного суда от 04.02.2015 законным и обоснованным, а апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению.

 Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей участников арбитражного процесса, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения Арбитражного суда Кемеровской области от 04.02.2015, арбитражный суд апелляционной инстанции установил.

ОАО «Разрез Томусинский» создано 02.03.1993. Уставный капитал общества состоит из 23 307 шт. обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 рубль, 7 769 шт. привилегированных именных акций типа А номинальной стоимостью 1 рубль (пункт 7.1 Устава в ред. от 12.04.2002 – л.д. 39-70, т. 1).

Согласно выписке со счета депо, выданной 16.05.2014 Обществом с ограниченной ответственностью «Центральный Московский депозитарий», компания Савен Энтерпрайзис ЛТД является владельцем 2 332 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций 1-го выпуска ОАО «Разрез Томусинский» и 1 635 шт. привилегированных именных бездокументарных акций 1-го выпуска ОАО «Разрез Томусинский» (л. д. 106, т. 1).

По результатам заседания Совета директоров ОАО «Разрез Томусинский», состоявшегося 15.05.2014 (протокол заседания Совета директоров ОАО «Разрез Томусинский» от 15.05.2014, л.д. 91-100, т. 1), было принято решение рекомендовать общему собранию акционеров утвердить распределение прибыли Общества по результатам финансового 2013 года в приложенном варианте: - на выплату дивидендов по размещенным привилегированным акциям Общества типа «А» - 2 888 824,96 рублей; - остаток прибыли в размере 25 998 691,90 рублей оставить не распределенным. Дивиденды по обыкновенным именным бездокументарным акциям не начислять и не выплачивать. Выплатить дивиденды по привилегированным именным бездокументарным акциям Общества типа «А» в размере 371 рубль 84 копейки на одну акцию.

«За» принятие данного решения проголосовало 4 члена Совета директоров.

26.06.2014 состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО «Разрез Томусинский», оформленное протоколом от 30.06.2014 (л.д. 23-36, т. 1), по вопросам повестки дня, в том числе по вопросу №3 повестки дня: о распределении прибыли, в том числе выплаты (объявлении) дивидендов и убытков Общества по результатам финансового года.

Согласно протоколу годового общего собрания акционеров от 30.06.2014 по 3 вопросу повестки дня большинством голосов («за» - 23 221) принято решение: утвердить распределение прибыли по результатам финансового 2013 года в предложенном варианте: - на выплату дивидендов по размещенным привилегированным акциям Общества типа «А» - 2 888 824,96 рублей; - остаток прибыли в размере 25 998 691,90 рублей оставить нераспределенным. Дивиденды по обыкновенным именным бездокументарным акциям не начислять и не выплачивать. Выплатить дивиденды по привилегированным именным бездокументарным акциям Общества типа «А» в размере 371 рубль 84 копейки на одну акцию. Выплату произвести денежными средствами в порядке, предусмотренном действующим законодательством в срок: выплаты дивидендов номинальному держателю и являющемуся профессиональным участником рынка ценных бумаг доверительному управляющему, которые зарегистрированы в реестре акционеров, не должен превышать  10 рабочих дней, а другим зарегистрированным в реестре акционеров лицам – 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. Дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов – 08.07.2014.

Полагая, что решение годового общего собрания акционеров ОАО «Разрез Томусинский» о распределении прибыли, в том числе выплаты (объявлении) дивидендов и убытков общества по результатам финансового года, оформленного протоколом годового общего собрания акционеров от 30 июня 2014 года (пункт 3) не соответствует закону и нарушает его права и законные интересы, компания Савен Энтерпрайзис ЛТД обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

Статья 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предоставляет право заинтересованному лицу обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспоренных прав.

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

Согласно пункту 1 статьи 181.3 Гражданского кодекса Российской Федерации решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение).

Статьей 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно:

1) принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества;

2) принято при отсутствии необходимого кворума;

3) принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания (аналогичное основание для признания недействительным собрания кредиторов содержится также в пункте 1 статьи 15 Закона о банкротстве);

4) противоречит основам правопорядка или нравственности.

Доказательств наличия обстоятельств, предусмотренных статьей 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации, не представлено, что не позволяет сделать вывод о ничтожности принятого на годовом общем собрании акционеров 26.06.2014 решения по третьему вопросу повестки дня.

Довод апелляционной жалобы о принятии решения по вопросу о выплате дивидендов за счет нераспределенной прибыли Общества прошлых лет, не включенного в повестку дня, судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку из протокола годового общего собрания акционеров от 30.06.2014 не следует принятия акционерами  решения по указанному вопросу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если:

1) допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания;

2) у лица, выступавшего от имени участника собрания, отсутствовали полномочия;

3) допущено нарушение равенства прав участников собрания при его проведении;

4) допущено существенное нарушение правил составления протокола, в том числе правила о письменной форме протокола (пункт 3 статьи 181.2).

Пунктом 4 статьи 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что решение собрания не может быть признано судом недействительным, если голосование лица, права которого затрагиваются оспариваемым решением, не могло повлиять на его принятие и решение собрания не влечет существенные неблагоприятные последствия для этого лица.

В пункте 24 Постановления № 19 от 18.11.2003 Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» разъяснено, что при рассмотрении