Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2015 по делу n А67-5200/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                        Дело №А67-5200/2014

«14» мая  2015г.

Резолютивная часть объявлена 08.05.2015

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего И.И. Терехиной,

судей: Е.И. Захарчука, О.Б. Нагишевой

при ведении протокола  судебного заседания помощником судьи С.Г. Захаренко

при участии представителей сторон:

от истца:          А.А. Чистова по дов. от 05.02.2015 (до перерыва), И.Ю. Артюшина по дов. от 02.02.2015 (после перерыва);

от ответчика:  Н.В. Поникаровской  по дов. от 01.10.2014 (до перерыва), С.В. Каряка по дов.  от 27.04.2015, В.Ю. Фурсина по дов. от 27.04.2015,  

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Форма  Маркет»   (№07АП-2423/15) на решение Арбитражного суда Томской области от 09.02.2014 по делу №А67-2423/2014 (судья М.А.Лысых) по иску 9 Центра заказчика-застройщика внутренних войск МВД России по Сибирскому региону (войсковая часть 6903) (ИНН 5406124782 ОГРН 1025442450307) к ООО «Форма Маркет» (ИНН 7017080110 ОГРН 1037000152892) о взыскании 16 302 623,71 руб. и встречному иску ООО «Форма Маркет»  к 9 Центру заказчика-застройщика внутренних войск МВД России по Сибирскому региону (войсковая часть 6903) о взыскании 15 362 569,09 руб.,

УСТАНОВИЛ:

9 Центр заказчика-застройщика внутренних войск МВД России по Сибирскому региону (войсковая часть 6903) (далее  9ЦЗЗ) обратился в Арбитражный суд Томской области с иском о взыскании с ООО «Форма Маркет» неустойки по государственному контракту №35-2011 от 22.11.2011 в сумме 16 302 623,71 руб.

Протокольным определением от 02.10.2014 к рассмотрению совместно с первоначальным иском принято встречное исковое заявление ООО «Форма Маркет», уточненное в порядке ст.49 АПК РФ,  о взыскании с 9 Центра заказчика-застройщика внутренних войск МВД России по Сибирскому региону (войсковая часть 6903) неустойки по государственному контракту № 35-2011 от 22.11.2011 в сумме  15 362 569,09 руб.

Решением арбитражного суда от 09.02.2015 (резолютивная часть объявлена 05.02.2014) первоначальный и встречный иски удовлетворены частично, произведен зачет требований по первоначальному и встречному искам, в результате которого с ООО «Форма Маркет» в пользу 9 Центра заказчика-застройщика внутренних войск МВД России по Сибирскому региону взыскана  неустойка в сумме 9 154 003,56 руб.

Не согласившись с решением суда, ООО «Форма Маркет» в апелляционной жалобе просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении первоначального иска и удовлетворении встречного иска, ссылаясь, в том числе  на то, что  перенос судом первой инстанции срока на 13.01.2014  с момента  фактического  получения разрешения на ввод дома не соответствует буквальному  толкованию условий контракта. К  тому же, судом безосновательно  при определении  момента окончания просрочки  исполнения  со стороны ООО   «Форма Маркет»  безосновательно  произведен сдвиг на 48 дней.  Крайней датой  для начисления  неустойки истцом  по первоначальному иску  является 07.02.2014, именно с этой даты просрочка  застройщика закончилась и началась  просрочка 9 ЦЗЗ по принятию квартир. Податель жалобы настаивает  на том, что имелись  основания для освобождения застройщика  от  ответственности – из периода  начисления  неустойки подлежат исключению 324 дня, в течение которых застройщик  по независящим от него обстоятельствам  не имел реальной возможности  по исполнению  принятых  на себя по контракту обязательств. Требования по встречному иску  основаны на п.6 ст.5 ФЗ №214 – ФЗ и фактах нарушения  9ЦЗЗ  своих обязательств по уплате второго и третьего  платежа по контракту№35-2011. Неустойка по второму платежу подлежит начислению на всю сумму без разбивки на поступившие от  9ЦЗЗ частями денежные средства, поскольку  в силу условий договора второй транш предполагал  определенные размеры, на которые рассчитывал застройщик  с целью ведения  строительных работ. По третьему платежу начисление неустойки  следует производить  с 17.02.2014 по 27.11.2014  за 284 дня просрочки, оснований для исключения  из периода просрочки, т.к. перечисление денежных средств на закрытый счет застройщика, учитывая  отказ последнего  от контракта, не является надлежащим  исполнением. Вывод суда о ничтожности  п.4.2. контракта  №35-2011, предусматривающего право застройщика  в одностороннем порядке расторгнуть контракт не основан  на нормах действующего законодательства. Судом не учтены доводы и не дана оценка документам застройщика, свидетельствующим  о наличии оснований  для снижения неустойки за просрочку  передачи квартир 9ЦЗЗ.

9ЦЗЗ в отзыве  на апелляционную жалобу и дополнения к апелляционной жалобе, его представитель в судебном заседании возражают против ее удовлетворения, указывая на то, что ответчик, зная о том, что объект готов  к вводу в эксплуатацию  обязан был не позднее 30.11.2013  направить  участнику долевого строительства  сообщение о  завершении строительства  многоквартирного дома, уведомление  же было направлено  лишь 20.01.2014 и получено 29.01.2014, т.е. с опозданием на  2 месяца, в связи с чем истец не мог  добросовестно  и своевременно исполнить обязанности по приемке объекта. Приемка  объектов была затруднена  действиями застройщика (несвоевременной передачей копии  разрешения на ввод в эксплуатацию,  технической документации на квартиры. Ссылка ответчика на главу 37 ГК РФ  не обоснована, т.к. участие в долевом строительстве  является отдельным видом договора  и урегулировано специальным законом. Позиция ООО «Форма Маркет»  по вопросу  одностороннего расторжения контракта противоречит требованиям ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов  и иных объектов недвижимости  и о внесении изменений  в некоторые законодательные акты  РФ». Расчет неустойки,  произведенный  обществом по второму платежу, противоречит требованиям контракта и правилам  делового оборота. Исходя из хронологии  переписки и сложившихся отношений, перечисление  денежных средств в соответствии с п.3.2.2 контракта  в сумме 44 158 114 было произведено на основании актов КС-2 и КС-3, в соответствии с требованиями п.2 ст.314 ГК РФ.  Просрочка  по третьему платежу составила не более 126 дней, т.к. ответственность  за несвоевременное  перечисление  денежных средств могла возникнуть  у 9ЦЗЗ лишь с 20.06.2014, поскольку оплата по контракту  непосредственно привязана  к подписанию акта  приема-передачи квартир. Доводы подателя жалобы о снижении неустойки  противоречат  п.2 Постановления  Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, предусматривающим, что снижение неустойки ниже двухкратного размера  ставки рефинансирования возможно только в исключительных случаях.  11.12.2012 в адрес общества было направлено уведомление об одностороннем отказе  от исполнения Контракта, в котором было выставлено требование о перечислении   на расчетный счет 9ЦЗЗ денежных средств  и процентов за пользование чужими денежными средствами, которое ООО «Форма Маркет» не исполнило, в связи с чем 15.03.2014 9ЦЗЗ было направлено  письмо об отзыве  Уведомления. Учитывая, что в ответе на претензию общество изъявило желание  продолжить строительство и в период 2013 -2014 г.г. продолжило строительство  объекта, от получения  денежных средств по контракту не отказывалось и контракт был исполнен в полном объеме, ссылка  ООО «Форма Маркет» на направленное в 2012 г.  уведомление об одностороннем отказе  от исполнения  контракта необоснованно.     

В судебном заседании 29.04.2015 представитель ООО «Форма Маркет» представил в материалы дела письменные дополнения к апелляционной жалобе, в которых просил отменить решение суда  в части взыскания неустойки  с ООО «Форма Маркет»   и отказать в удовлетворении исковых требований, т.к. государственный контракт  №35-2011 считается расторгнутым с 12.12.2012, в связи с направлением 9ЦЗЗ уведомления  об одностороннем отказе  от исполнения.

Кроме того, 08.05.2015  ООО  «Форма Маркет» представлено заявление о зачете взаимных требований, подписанное директором общества и направленное в адрес 9ЦЗЗ 06.05.2015, в котором также имеются ссылки  на поступившее 12.12.2012  уведомление об одностороннем отказе  от исполнения контракта.

Поскольку требования по апелляционной жалобе уточнены, апелляционный суд при ее рассмотрении руководствуется п.25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда №36  РФ от 28.05.2009 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», согласно которому, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части4 статьи 270 АПК РФ.

При отсутствии возражений представителя 9ЦЗЗ  против проверки судебного акта в части, который в отзыве на дополнение к апелляционной жалобе лишь просил дать оценку этому факту,  обжалуемое решение проверено лишь в части удовлетворения первоначального иска в пределах заявленных доводов.

 Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, дополнения к ним,  проверив в соответствии со ст.268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 09.02.2015 в обжалуемой части, апелляционный суд не находит оснований для его отмены.

Материалами дела установлено, что 22.11.2011 между ООО «Форма Маркет» (застройщик) и Отделением капитального строительства Сибирского регионального командования внутренних войск МВД России (участник долевого строительства) на основании протокола №0351100016811000037 открытого аукциона в электронной форме от 10.11.2011 заключен государственный контракт N 35-2011 на долевое участие в строительстве 70 квартир в г. Северске Томской области (т. 1 л.д. 14-26), по условиям которого:

-  застройщик обязуется построить 70 (семьдесят) квартир…,  общей площадью 3 466,1 кв. м, расположенных в 212-ти квартирном жилом доме по адресу: Томская область, ЗАТО Северск, г. Северск, ул. Калинина, 147 (далее - Объект) с показателями, приведенными в приложении №2, являющемся неотъемлемой счастью настоящего Контракта (п. 1.1);

- участник долевого строительства обязуется оплатить установленную в п. 2.1 настоящего контракта стоимость семидесяти квартир, и принять семьдесят квартир по окончании строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию. Право на получение семидесяти квартир возникает у участника долевого строительства с момента полного исполнения им денежных обязательств по оплате суммы вклада в долевое строительство, указанной в п. 2.1 настоящего договора. Полученные в результате долевого участия в строительстве 70 квартир передаются в собственность РФ для последующего  закрепления  и регистрации  их на праве  оперативного управления за войсковой частью 3481 (п.1.2);

- размер долевого участия в строительстве участника долевого строительства в строительстве объекта в объеме 70 квартир … составляет 110 395 285 руб. (п.2.1);

- застройщик обязуется после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию  в соответствии с действующим законодательством передать участнику 70 квартир;  срок окончания строительства и получения разрешения на ввод в эксплуатацию 212-ти квартирного жилого дома по адресу: Томская область, ЗАТО Северск, город Северск, ул. Калинина, 147 - не позднее «01» декабря 2012 г. Срок передачи семидесяти квартир, указанных в п. 1.1 контракта, участнику долевого строительства не ранее, чем после получения разрешения на ввод указанного жилого дома в эксплуатацию, но не позднее пятнадцати дней со дня получения разрешения на ввод данного жилого дома в эксплуатацию (п.п.3.1.3, 3.1.4);

- застройщик обязан в течение двух месяцев после получения разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию подготовить и передать в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Томской области пакет документов на Объект, в котором находятся квартиры, подтверждающий приемку объекта в эксплуатацию;  подготовить и оплатить необходимую техническую документацию на квартиры, являющиеся предметом настоящего контракта, в органах, осуществляющих техническую инвентаризацию, для регистрации права федеральной собственности в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Томской области (п.п. 3.1.5 , 3.1.6);

- участник долевого строительства обязуется в течение 10 банковских дней со дня государственной регистрации контракта в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Томской области перечислить застройщику аванс в размере 30% от стоимости контракта, а именно 33 118 585,50 руб. (п.3.2.1);

- денежная сумма в размере 70% от суммы контракта (за вычетом суммы авансового платежа), а именно 44 158 114 руб. перечисляется участником долевого строительства по результатам выполненных работ на основании представленных застройщиком актов по форме КС-2, КС-3. Оставшаяся сумма контракта в размере 30%, а именно 33 118 585,50 руб. выплачивается участником долевого строительства в течение 10 (десяти) банковских дней с даты передачи квартир по акту приема-передачи (п.п.3.2.2, 3.2.2.1);

- участник  долевого строительства вправе  в одностороннем порядке расторгнуть договор в случае нарушения застройщиком  п.3.1.4 настоящего договора; в случае  одностороннего отказа  участника долевого строительства  от исполнения контракта застройщик возвращает  фактически внесенные  участником суммы  в течение 30 рабочих дней с момента расторжения договора (п. п.4.3, 4.5);

- стороны несут ответственность по настоящему контракту в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации (п.7.5).

08.12.2011 государственный контракт № 35-2011 от 22.11.2011 зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Томской области, о чем имеется отметка.

Дополнительным соглашением от 19.07.2012 изменено наименование участника долевого строительства с «Отделения капитального строительства Сибирского регионального командования внутренних войск МВД России» на «9 Центр заказчика-застройщика внутренних войск МВД России по Сибирскому региону (войсковая часть 6903)» (т. 1 л.д. 27-28).

Ненадлежащее исполнение обязательств со стороны 9ЦЗЗ  по оплате выполненных работ и со стороны ООО «Форма  Маркет» - нарушение срока по передаче квартир, явилось основанием для обращения  с первоначальным и встречным исками