Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2015 по делу n А27-23285/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

от 01 августа 2014 г.; спецификация № 8-2/14 от 01 августа 2014 г.; спецификация № 7-4/14 от 29 августа 2014 г.; спецификация № 9-1/14 от 01 сентября 2014 г.; спецификация № 9-2/14 от 01 сентября 2014 г.; спецификация № 10-1/14 от 01 октября 2014 г.; спецификация № 10-2/14 от 01 октября 2014 г. ; спецификация № 10-3/14 от 01 октября 2014 г.; спецификация № 11-1/14 от 01 ноября 2014 г.; спецификация № 11-2/14 от 01 ноября 2014 г.; спецификация № 11-3/14 от 11 ноября 2014 г.; спецификация № 12-1/14 от 01 декабря 2014 г.; спецификация № 12-2/14 от 01 декабря 2014 г.; спецификация № 11-4/14 от 05 декабря 2014 г.; спецификация № 12-3/14 от 11 декабря 2014 г.

ОАО «Южный Кузбасс» является мажоритарным акционером ОАО «Разрез Томусинский», владеющим в совокупности 85,77 % обыкновенных именных акций Общества (74,72% общей доли участия в уставном капитале Общества). Указанные сведения отражены в пояснениях к бухгалтерскому балансу и отчету о финансовых результатах ОАО «Разрез Томусинский» за 2013 (раздел 29), ежеквартальных отчетах ОАО «Южный Кузбасс» за 2 квартал 2014г., 3 квартал 2014г.

SAVEN ENTERPRISES LTD. является акционером ОАО «Разрез Томусинский», что подтверждено выпиской со счета депо № 000094, выданной 10 февраля 2015 года ООО «Центральный Московский депозитарий», согласно которой

Савен Энтерпрайзис ЛТД по состоянию на 11.12.2014 является владельцем 2 496 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций 1 -го выпуска ОАО «Разрез Томусинский», номинальной стоимостью 1 рубль, государственный регистрационный номер 1-01-11428-F, 4011 шт. привилегированных именных бездокументарных акций 1-го выпуска ОАО «Разрез Томусинский», номинальной стоимостью 1 рубль, государственный регистрационный номер 2-01-11428F. Согласно выписке от 19.05.2014 Компания SAVEN ENTERPRISES LTD. по состоянию на 16.05.2014 являлась владельцем 2 332 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций 1 -го выпуска ОАО «Разрез Томусинский», номинальной стоимостью 1 рубль, государственный регистрационный номер 1-01-11428-F, 1 635 шт. привилегированных именных бездокументарных акций 1-го выпуска ОАО «Разрез Томусинский», номинальной стоимостью 1 рубль, государственный регистрационный номер 2-01-11428F.

Указывая, что заключенные ответчиками спецификации, дополнительные соглашения следует оценивать как одну единую сделку, одновременно являющейся крупной сделкой и сделкой с заинтересованностью, совершенной с нарушением положений статей 81-84 Федерального закона «Об акционерных обществах», направленную на причинение убытков обществу и его миноритарному акционеру, SAVEN ENTERPRISES LTD. обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении исковых требований, принял по существу правильный судебный акт, при этом выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм действующего законодательства.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы, изложенные в решении суда первой инстанции, в связи с чем отклоняет доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 81 Федерального закона N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (Закон об акционерных обществах) сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями главы XI названного Федерального закона.

В силу пункта 1 статьи 84 Закона об акционерных обществах сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований к сделке, предусмотренных данным Законом, может быть признана недействительной по иску общества или акционера.

Согласно пункту 1 статьи 83 Федерального закона «Об акционерных обществах» сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с названной статьей.

В силу пункта 4 статьи 83 Закона к компетенции общего собрания акционеров относится принятие решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества общества) составляет два и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Исходя из совокупного толкования пунктов 1 и 4 статьи 83 Закона об акционерных обществах, в случае, если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества общества) составляет менее двух процентов балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, одобрение таких сделок относится к компетенции совета директоров общества.

В силу пункта 6 статьи 83 Закона об акционерных обществах общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении общего собрания акционеров должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.

Спорные спецификации, дополнительные соглашения к договору поставки №1883ЮК/12 были одобрены советом директоров ОАО «Разрез Томусинский», что истцом не оспаривалось, так как истцом представлен в материалы дела список сделок одобренных Советом директоров ОАО «Разрез Томусинский» (том 2). Также в материалы дела представлены протоколы заседаний Совета директоров ОАО «Разрез Томусинский» от 28.11.2014, 11.11.2014, 31.10.2014, 05.12.2014.

Компания SAVEN ENTERPRISES LTD. считает, что заключенные ответчиками спецификации, дополнительные соглшашения следует оценивать как одну единую сделку. Истец полагает, что можно выделить ряд признаков, свидетельствующих об этом: 1) единая хозяйственная цель сделок; 2) общее хозяйственное назначение имущества; 3) консолидация всего отчужденного по сделкам в собственности одного лица (совершение сделок одним и тем же лицом); 4) однородность сделок; 5) однородность имущества, передаваемого по сделкам; 6) общая форма заключаемых договоров; 7) совершение сделок в ограниченный промежуток времени. Соответственно, оценивая сделки как взаимосвязанные, истец исчислил стоимость всех оспариваемых сделок по общей стоимости поставленной продукции, в связи с чем настаивал на необходимости одобрения таких сделок (как превышающих 2% от балансовой стоимости активов Общества) общим собранием акционеров ОАО «Разрез Томусинский». При этом в качестве даты заключения единой взаимосвязанной сделки истцом указано 20.12.2013 (дата заключения первого оспариваемого дополнительного соглашения к спецификации).

Из выписки из ЕГРЮЛ следует, что основной вид деятельности ОАО «Разрез Томусинский» - добыча каменного угля открытым способом (код по ОКВЭД 10.10.11), прочая оптовая торговля (код по ОКВЭД 51.70).

Добыча, производство, а затем и продажа угольной продукции относится к обычной хозяйственной деятельности ОАО «Разрез Томусинский». По информации, изложенной в протоколе общего собрания акционеров от 30.06.2014, доля выручки от основного вида деятельности для ОАО «Разрез Томусинский» составила 97,6%, основным покупателем является ОАО «Южный Кузбасс».

Оспариваемые сделки объединены единой хозяйственной целью - реализация угля, производимого ОАО «Разрез Томусинский».

Уголь марки ОС - отощенный спекающийся (р- рядовой) - основной вид угля, добываемый ОАО «Разрез Томусинский», основное применение которого - переработка в металлургический кокс, получение которого возможно только из угольного концентрата, которые получается путем обогащения рядового угля ОС(р) на горно-обогатительных комбинатах. ОАО «Разрез Томусинский» не имеет обогатительных мощностей, позволяющих производить концентрат угля ОС, что не позволяет ему выйти на рынок реализации продукции конечным потребителям. Покупателями продукции могут быть только обогатительные фабрики, к числу которых относится ОАО «Южный Кузбасс».

Предметом оспариваемых сделок является однородный товар - уголь различных марок - продукция, постоянно производимая в ходе производственной деятельности ОАО «Разрез Томусинский».

Исходя из специфики рынка товара (уголь марки ОС) объем продукции, производимой для ОАО «Разрез Томусинский», и объем сырья, закупаемого для ОАО «Южный Кузбасс», цена товара - не могут быть определены заблаговременно, так как это полностью зависит от производственного цикла, рыночных условий реализации товара. Согласование объемов и цен поставляемого товара в отдельных спецификациях (дополнительных соглашениях) на короткий промежуток времени соответствует экономической цели таких сделок.

Как правильно указал суд первой инстанции сделки по реализации угля не совершались в какой – либо ограниченный период времени; оспариваемые истцом сделки совершаются предприятием постоянно; аналогичные сделки совершались как до декабря 2013, так и совершаются после декабря 2014 года, на протяжении всей хозяйственной деятельности общества (в том числе по договору поставки №2149ЮК/06 от 14.12.2006).

Форма заключаемых сделок является типичной для отношений по поставке товара, условий договора поставки (в том числе «рамочного»).

С учетом изложенного арбитражным судом первой инстанции обоснованно отклонены доводы истца о необходимости оценки всех сделок как взаимосвязанных.

Согласно данным бухгалтерского баланса ОАО «Разрез Томусинский» по состоянию на 30.09.2013 размер активов Общества составлял 6 426 880 тыс. руб.

Ни одна из сделок, заключенных в период с 20.12.2013 по 31.12.2013, не превышала 2% от балансовой стоимости активов общества.

Доказательств превышения цены сделок, заключенных в период с 01.01.2014 по 11.12.2014, над 2% балансовой стоимости активов Общества согласно данным бухгалтерской отчетности на более поздние даты (31.12.2013, 31.03.2014, 30.06.2014, 30.09.2014) истцом не представлено.

Расчеты истца не могут быть приняты во внимание, поскольку ошибочно включают в себя НДС. По правилам статьи 78 Закона об акционерных обществах в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, которые НДС в себя не включают.

Согласно протоколу от 30.06.2014г. на рассмотрение общего собрания акционеров Общества были вынесены вопросы: №7 - об одобрении следующих сделок, в которых имеется заинтересованность, которые могут быть совершены Обществом в будущем в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, предметом которых является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета Общества составляет 2% и более балансовой стоимости активов Общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату: Договоры, дополнительные соглашения к ранее заключенным договорам и иные сделки (без ограничения количества таких сделок) между Обществом и ОАО «Южный Кузбасс» по поставке Обществом в 2014-2015 производимого угля любых марок в объеме до 3 млн. тонн на общую предельную сумму 10 млрд. рублей; №8 - об одобрении следующих сделок, в которых имеется заинтересованность, которые могут быть совершены Обществом в будущем в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, предметом которых является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета Общества составляет 2% и более балансовой стоимости активов Общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату: Договоры, дополнительные соглашения к ранее заключенным договорам и иные сделки (без ограничения количества таких сделок) между Обществом и ОАО «Южный Кузбасс» по поставке Обществом в 2014-2015 производимого угля любых марок в объеме до 3 млн. тонн на общую предельную сумму 10 млрд. рублей на следующих условиях: условия оплаты - 100% предоплата за поставляемый уголь.

Общим собранием акционеров ОАО «Разрез Томусинский» от 30.06.2014г. приняты решения по вышеуказанным вопросам не одобрять в соответствии с главой XI Закона об акционерных обществах сделки с ОАО «Южный Кузбасс», в которых имеется заинтересованность.

Как правильно указал суд первой инстанции, сам факт принятия такого решения общим собранием акционеров Общества не освобождает истца от доказывания иных обстоятельств, входящих в предмет доказывания в соответствии со статьей 84 Закона об акционерных обществах.

Статьей 84 (пункт 5) Закона об акционерных обществах предусмотрено, что суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:

голосование акционера, не заинтересованного в совершении данной сделки и обратившегося с иском о признании данной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в пункте 1 статьи 81 настоящего Федерального закона;

при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней.

Уставный капитал ОАО «Разрез Томусинский» составляет 31 076 руб., он составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Уставный капитал состоит из 31 076 акций номинальной стоимостью одной акции 1 рубль, в том числе 23 307 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 руб.; 7769 штук привилегированных именных