Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2015 по делу n А27-18302/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

Комитетом по Гармонизированной системе, состоящим из представителей каждой договаривающейся стороны.

  Пояснения к ТН ВЭД ТС являются переводом с английского языка Пояснений к Гармонизированной системе описания и кодирования товаров ("Explanatory Notes to the Harmonized Commodity Description and Coding System", Third Edition, 2007), при этом в Пояснениях к ТН ВЭД ТС сохранена разбивка материала по томам, принятая в оригинале (в Пояснениях к Гармонизированной системе).

  Пояснения к ТН ВЭД ТС содержат аутентичное толкование содержания позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД.

  Согласно тексту товарной позиции 3824 ТН ВЭД ТС, в нее включаются "готовые связующие вещества для производства литейных форм или литейных стержней; продукты и препараты химические, химической или смежных отраслей промышленности (включая препараты, состоящие из смесей природных продуктов), в другом месте не поименованные или не включенные".

  В соответствии с пунктами 10, 11 Пояснений к товарной позиции 3824 ТН ВЭД, смеси которые имеют свойства искусственных восков, не включаются в данную товарную позицию, а включаются в товарную позицию 3404 ТН ВЭД ТС.

  В силу Примечания 5 к группе 34 ТН ВЭД ТС (мыло, поверхностно-активные органические вещества, моющие средства, смазочные материалы, искусственные и готовые воски, составы для чистки или полировки, свечи и аналогичные изделия, пасты для лепки, пластилин, "зубоврачебный воск" и зубоврачебные составы на основе гипса) в товарной позиции 3404, учитывая исключения, указанные ниже, термин воски искусственные и готовые воски означает только:

а) органические продукты воскообразного характера, полученные химическим путем, растворимые или не растворим

б) продукты, полученные при смешивании различных видов воска;

в) продукты воскообразного характера на основе одного или нескольких видов воска, содержащие жиры, смолы, минеральные вещества или другие материалы.

В данную товарную позицию не включаются:

а) продукты товарной позиции 1516, 3402 или 3823, даже если они имеют воскообразный характер;

б) несмешанные животные или растительные воски, рафинированные или нерафинированные, окрашенные или неокрашенные, товарной позиции 1521;

в) минеральные воски или аналогичные продукты товарной позиции 2712, смешанные или несмешанные или просто окрашенные или неокрашенные; или

г) воски, смешанные с жидкой средой, диспергированные или растворенные в ней (товарные позиции 3405, 3809 и т.д.).

  Как следует из материалов дела, при декларировании в графе 33 ДТ декларантом определен и заявлен классификационный код товара №1 по ТН ВЭД ТС 3824 90 970 9 «Готовые связующие вещества для производства литейных форм или литейных стержней; продукты и препараты химические, химической или смежных отраслей промышленности (включая препараты, состоящие из смесей природных продуктов), в другом месте не поименованные или не включенные: -прочие:— прочие:—прочие—прочие».

  Указанному коду в соответствии с Единым таможенным тарифом Таможенного союза (далее – «ЕТТ ТС»), действовавшему на дату регистрации таможенных деклараций, соответствовала ставка ввозной таможенной пошлины 5% таможенной стоимости товара.

  Согласно статье 99 ТК ТС таможенные органы проводят таможенный контроль после выпуска товаров в течение трех лет со дня окончания нахождения товаров под таможенным контролем. Таможенный контроль после выпуска товаров проводится в формах и порядке, которые установлены ТК ТС.

  Как следует из материалов дела, 23.04.2013 в Кемеровскую таможню поступило письмо СТУ от 23.04.2013 № 07-24/05305 «О направлении информации по лиламину», содержащее ссылку на выявление в зоне деятельности Минераловодской таможни недостоверной классификации товара «лиламин...» в подсубпозиции 3824 90 980 9 ТН ВЭД ТС, подлежащего отнесению к товарной подсубпозиции 3404 90 800 9 ТН ВЭД ТС, а также ссылку на Постановление Федерального Арбитражного суда Северо -Кавказского округа от 21.01.2013 №А63- 3748/2012, которым признана правомерной классификация Минераловодской таможней товара «лиламин...» в подсубпозиции 3404 90 800 9 ТН ВЭД ТС.

  В соответствии проведением камеральной таможенной проверки в отношении КОАО «Азот» письмом Кемеровской таможни от 10.06.2013 №07-18/5748 запрошены документально подтвержденные сведения об остатках товара «LILAMIN АС- 696Н» на складах КОАО «Азот» в целях возможности проведения таможенной экспертизы по товару LILAMIN АС-696Н продекларированному в таможенных декларациях.

  Согласно письму КОАО «Азот» от 20.06.2013 №5079 и карточке складского учета за 2013 г. по состоянию на 18.06.2013 на складах КОАО «Азот» имелись остатки товара LILAMIN АС-696Н из товарной партии, выпущенной по ДТ №10608070/170113/0000081; товар LILAMIN АС-696Н из товарной партии, выпущенной по ДТ №№10608070/190711/0002738, 10608070/210911/0003386, отсутствовал.

  Физическое отсутствие на складах КОАО «Азот» на момент проведения таможенного контроля после выпуска товара LILAMIN АС-696Н из товарной партии, продекларированной по соответствующим декларациям, сделало невозможным взятие проб указанного товара для проведения таможенной экспертизы.

  Вместе с тем, в отношении этого же товара из другой товарной партии, а именно товара № 1 «Антислеживатель аммиачной селитры LILAMIN АС-696Н», заявленного в ДТ №10608070/030713/0001411, в соответствии со статьей 138 ТК ТС проведены таможенным органом первичная и повторная таможенные экспертизы.

  В силу статьи 138 ТК ТС если для разъяснения возникающих вопросов при совершении таможенных операций требуются специальные познания, таможенным органом назначается таможенная экспертиза. Таможенная экспертиза производится таможенными экспертами. Назначение таможенной экспертизы в иные уполномоченные организации, в соответствии со статьей 138 ТК ТС, статьей 173 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" производится при невозможности проведения такой экспертизы таможенными экспертами.

  Согласно пункту 2 статьи 95 ТК ТС таможенный контроль проводится таможенными органами в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза и законодательством государств-членов таможенного союза в отношении таможенной декларации, документов и сведений о товарах, предоставление которых предусмотрено таможенным законодательством Таможенного союза.

  При этом в случае несогласия декларанта, а также таможенного органа, назначившего таможенную экспертизу, с заключением таможенного эксперта по результатам первичной экспертизы может быть назначена повторная экспертиза в соответствии со статьей 143 ТК ТС. Повторная таможенная экспертиза поручается комиссии, состоящей из 2-х и более таможенных экспертов, за исключением таможенного эксперта, проводившего первичную таможенную экспертизу.

  ТК ТС является приложением к Договору о Таможенном кодексе Таможенного союза, принятому Решением Межгосударственного Совета Евразийского экономического сообщества от 27 ноября 2009 г. N 17, и неотъемлемой частью указанного международного договора (ратифицирован Российской Федерацией 2 июня 2010 г. (Федеральный закон от 2 июня 2010 г. N 11.4-ФЗ).

  Таким образом, проведение таможенной экспертизы именно таможенными экспертами предусмотрено нормой международного права.

  Действующим законодательством определены правовая основа и принципы организации государственной экспертной деятельности в Российской Федерации. Эксперт знакомится с правами и обязанностями и предупреждается об ответственности за дачу заведомо ложного заключения. При производстве экспертизы эксперт не может находиться в какой-либо зависимости от органа или лица, назначивших судебную экспертизу, сторон и других лиц, заинтересованных в исходе дела. Эксперт дает заключение, основываясь на результатах проведенных исследований в соответствии со своими специальными познаниями.

  Как следует из материалов дела, в заключениях таможенных экспертов от 12.09.2013 №20131245 (первичная) и от 10.02.2014 №20132193 (повторная), выполненных в соответствии с требованиями статьи 25 Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации», в соответствии с которым ЦЭКТУ ФТС России осуществляет свою деятельность, содержатся следующие выводы: 1. Товар «LILAMIN АС-696Н» не является соединением определенного химического состава. Товар «LILAMIN АС-696Н» состоит из парафиновых углеводородов (парафинов) - 88,8% и алифатических аминов (алкиламины) - 11,2%. Вещества отличные от аминов и парафинов в составе пробы не Обнаружены. 2. Температура каплепадения товара «LILAMIN АС-696Н» составляет 47 С. 3. Динамическая вязкость пробы товара «LILAMIN АС-696Н» при измерении методом ротационной визкозиметирии при температуре на 10 С выше её температуры каплепадения составляет менее 10000 сП (10 Па с). 4. При температуре 20°С товар «LILAMIN АС-696Н» является мягким и легко формуется, не проявляя липкости и не перехода в форму жидкости. 5. При температуре 20°С товар «LILAMIN АС-696Н» не является хрупким. 6. Исследованная проба товара «LILAMIN АС-696Н» плавится без разложения при температуре выше 40 С. 7. Расплав пробы товара «LILAMIN АС-696Н» не вытягивается в нитку. 8. Товар «LILAMIN АС-696Н» не является продуктом, полученным смешиванием двух или более различных восков животного происхождения, различных восков растительного происхождения или смешиванием восков различных классов 9. Товар «LILAMIN АС-696Н» не является жиром или маслом животного происхождения или растительного происхождения или их фракций. 10. Товар «LILAMIN АС-696Н» не является промышленной монокарбоновой жирной кислотой, кислотным маслом или промышленным жирным спиртом. 11. Товар «LILAMIN АС-696Н» не является минеральным воском. 12. Товар «LILAMIN АС-696Н» не является воском, смешанным с жидкой средой, диспергированным или растворенным в ней. 13. Товар «LILAMIN АС-696Н» не обладает поверхностно - активными свойствами, перечисленными в примечании к 34 группе ТН ВЭД ТС.

  Таким образом, в соответствии с выводами экспертов по вопросам 9-13 товар «LILAMIN АС-696Н» не обладает характеристиками товаров исключаемых из товарной позиции 3404 ТН ВЭД ТС, указанных в примечании 5 к группе 34 ТН ВЭД ТС и Пояснениях к товарной позиции 3404 ТН ВЭД.

  Вместе с тем, в соответствии с выводами экспертов по вопросам 1-8, характеристики товара «LILAMIN АС-696Н» соответствует следующим характеристикам товаров, указанным в Пояснениях к товарной позиции 3404 ТН ВЭД: - в данную товарную позицию включаются искусственные воски (иногда известные в промышленности как "синтетические воски") и готовые воски, согласно примечанию 5 к данной группе, которые состоят (из) или содержат органические вещества со сравнительно высокой молекулярной массой и которые не являются отдельными соединениями определенного химического состава; - с температурой каплепадения выше 40 С. - вязкостью при измерении методом ротационной вискозиметрии не выше ЮПа-с (или 10 000 сантипуаз) при температуре на ЮС выше их температуры каплепадения; - при температуре 20°С некоторые из них становятся мягкими и легко формуются однако, не проявляя липкости или перехода в форму жидкости) (мягкие воски), другие становятся хрупкими (твердые воски); - при температуре выше 40°С они плавятся без разложения; - когда температура превышает точку плавления, их нелегко вытягивать в нитку; При этом, в исследовательской части заключений таможенные эксперты идентифицировали исследуемую пробу товара «LILAMIN АС-696Н» как искусственный воск, состоящий из парафина и алифатических аминов, предназначен для применения в качестве антислеживателя минеральных удобрений.

  При таких обстоятельствах, учитывая то, что товар «LILAMIN АС-696Н» идентифицирован таможенными экспертами как искусственный воск, состоящий из парафина и алифатических аминов, с подтверждением характеристик присущих искусственным воскам, содержащимся в Пояснениях к товарной позиции 3404 ТН ВЭД и соблюдением критериев, указанных в примечании 5 к группе 34 ТН ВЭД ТС, он исключается из товарной позиции 3824 ТН ВЭД ТС, так как, являясь искусственным воском поименован и включен в товарную позицию 3404 ТН ВЭД ТС.

  В письме КОАО «Азот» от 20.05.2014 №ОВЭС/0148/463 декларант подтвердил, что спорный товар «LILAMIN АС-696Н», идентичен по своим техническим и химическим характеристикам товару LILAMIN АС-696Н, продекларированному в ДТ №10608070/030713/0001411 (в отношении которого проведены вышеуказанные первичная и повторная идентификационные экспертизы).

  В соответствии с пунктом 3 статьи 52 ТК ТС и ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД ТС таможенным органом приняты решения о классификации указанного товара в товарной подсубпозиции 3404 90 800 9 ТН ВЭД ТС - Воски искусственные и готовые воски: - прочие: — прочие.

  Как следует из материалов дела, не согласившись с выводами первичной таможенной экспертизы, заявитель ходатайствовал о проведении повторной экспертизы.

  Однако повторное заключение опровергло позицию заявителя о том, что товар LILAMIN АС-696Н состоит из алкиламина и минерального масла.

  На страницах 8-9 Заключения от 10.02.2014 №20132193 (первый абзац) указано, что при облучении ультрафиолетовым светом (при длине волны 254 нм) наблюдается темное относительно фона, не флуоресцирующее пятно, подвижное при элюировании гексаном (расположено близко к фронту растворителя). Наблюдаемые свойства характерны для парафинов. На стр. 9 Заключения от 10.02.2014 №20132193 (второй, третий абзац) указано, что в соответствии с определениями термина «минеральные масла» (синоним -нефтяные масла), приведенными в справочной литературе, минеральные масла -это жидкие смеси высококипящих углеводородов. В отличие от этого определения, экстракт (пробы товара без алкиламинов) представляет собой твердое при комнатной температуре вещество. Методом дифференциально-термического анализа установлено, 13 что конец температурного интервала плавления наблюдается при 55,6°С. Таким образом, применение термина «минеральные масла» к углеводородам, входящим в состав пробы, не оправдано.

  Повторное исследование товара LILAMIN АС-696Н подтвердило, что он состоит из парафина и алифатических (жирных аминов).

  По результатам всех указанных таможенных экспертиз пробы товара LILAMIN АС-696Н идентифицированы экспертами как смесь преимущественно насыщенных алифатических углеводородов, которая по результатам таможенных экспертиз от 12.09.2013 №20131245 от 10.02.2014 №20132193 идентифицирована экспертами в качестве «искусственного воска», состоящего из парафина и алифатических аминов.

  На основании изложенного,