Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2010 по делу n А46-14773/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

18 июня 2010 года

                                                      Дело №   А46-14773/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  10 июня 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  18 июня 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.

судей Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бобковой И.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2903/2010) муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» на решение Арбитражного суда Омской области от 03 марта 2010 года по делу № А46-14773/2009 (судья Баландин В.А.), принятое по иску муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» о взыскании 132 435 369 руб. 33 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от МУПЭП «Омскэлектро» -  Хиневич С.А. по доверенности № 124 от 21.12.2009,

от ОАО «Омская энергосбытовая компания» - Лазарев А.И по доверенности от 16.12.2009,

                                                            установил:

Муниципальное унитарное производственно-эксплуатационное предприятие «Омскэлектро» (далее – МУПЭП «Омскэлектро») 09.07.2009 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» (далее – ОАО «Омскэлектросбыт») о взыскании 132 435 369 руб. 33 коп. неосновательного обогащения.

В судебном заседании 20.10.2009  МУПЭП «Омскэлектро»  в порядке стаьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) уточнило исковые требования и заявило об отказе от исковых требований в части -  в сумме 130 424 793 руб. 40 коп., просит  взыскать сумму 2 010 575 руб. 93 коп. как задолженность за оказанные в июне 2009г. услуги по передаче электрической энергии (л.д. 38 т. 18).

Изменение предмета иска и частичный отказ от требований  приняты судом.

 Решением Арбитражного суда Омской области от 03.03.2010 по делу № А46-14773/2009 отказано в удовлетворении исковых требований МУПЭП «Омскэлектро» о взыскании с ОАО «Омскэлектросбыт» 2 010 575 руб. 93 коп. задолженности за оказанные в июне услуги по передаче электрической энергии. В оставшейся части производство по делу прекращено в связи с принятием отказа от иска. С МУПЭП «Омскэлектро» в доход федерального бюджета взыскано 21 552  руб. 87 коп. государственной пошлины.

Возражая против принятого судом решения, МУПЭП «Омскэлектро» в апелляционной жалобе (с дополнительными доводами) просит его отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, неправильное применение норм материального права.

ОАО «Омскэлектросбыт» в письменном отзыве (с дополнительными доводами) на апелляционную жалобу просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции 27.05.2010 ОАО «Омскэлектросбыт» заявило ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительного доказательства – составленной ОАО «Омскэлектросбыт»  ведомости с выявленными несоответствиями реестра МУПЭП «Омскэлектро» г.Омска по частному жилому фонду в сравнении с представленной первичной документацией за июнь 2009 года.

МУПЭП «Омскэлектро» заявило ходатайство об обязании ОАО «Омскэлектросбыт» представить следующие документы: перечень потребителей, по которым, по мнению ответчика, отсутствуют показания приборов учета; акты снятия показаний приборов учета; ведомости расчета объема потребленной электроэнергии по нормативу потребления потребителями, у которых отсутствует прибор учета, с расшифровкой количества комнат и числа лиц, проживающих в данных жилых помещениях.

Рассмотрев заявленные сторонами ходатайства, суд апелляционной инстанции  отказал в их удовлетворении, поскольку ответчик не обосновал уважительными причинами непредставление им в суд первой инстанции  указанного доказательства (ведомости) , а ходатайство истца мотивировано необходимостью проверки не доводов самого истца, а доводов ответчика.

 В соответствии с частью 2 статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Представитель МУПЭП «Омскэлектро» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе (с дополнительными пояснениями), просит отменить решение суда об отказе в удовлетворении исковых требований.  

Представитель ОАО «Омскэлектросбыт» высказался согласно письменному  отзыву на апелляционную жалобу, просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу (с дополнительными доводами) и письменный отзыв на неё (с дополнительными доводами), выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела, истец как территориальная сетевая организация и ответчик как гарантирующий поставщик относятся к субъектам розничных рынков электрической энергии (статья 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», пункт 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, пункт 3 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530).

Фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что истец в июне 2009 года оказывал ответчику услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Омскэнергосбыт» (гарантирующего поставщика).

Данный факт подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Сопроводительным письмом № 05-06/2668 от 08.07.2009 МУПЭП «Омскэлектро» направило ОАО «Омскэнергосбыт» счёт-фактуру № 5510 от 30.06.2009 и акт № 5510 от 30.06.2009 на сумму 132 435 369 руб. 33 коп. (л.д. 7-9 т. 1)

Объем оказанных услуг (60 461 267 кВтч по СН2 и 86 249 202 кВтч по НН – всего 146 710 469 кВтч) определен истцом согласно балансу пропуска электрической энергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за июнь 2009 года (л.д. 55 т.1) с использованием объема электрической энергии, поступившей в сеть МУПЭП «Омскэлектро», за минусом потерь в сетях смежных сетевых организаций и размера нормативных технологических потерь.

Ответчик принял объем оказанной услуги в размере 144 400 674 кВтч, составив к балансу пропуска электрической энергии за июнь 2009 года протокол разногласий и определив стоимость оказанной услуги в размере 130 424 793 руб. 40 коп. (л.д. 56-57 т. 1).

Согласно части 2 статьи 26 ФЗ «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии (часть 2 статьи 37 ФЗ «Об электроэнергетике»).

Пунктом 4 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг предусмотрено, что потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенными в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно),  субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии. Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу № А46-7422/2009 по спору между теми же сторонами установлено, что между ОАО «Омскэнергосбытя» (ГП) и МУПЭП «Омскэлектро» (ТСО) заключен договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08, по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК «Омскэнерго», других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии в порядке, установленном настоящим договором.

При рассмотрении арбитражного дела № А46-7422/2009 судом апелляционной инстанции установлено, что договор № 05.220.416.08 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенный сторонами 01.04.2008, действовал с 01.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 в части условий договора, по которым у сторон не возникли разногласия, в частности,  по пунктам 5.2, 5.4 и 5.5.4 договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в рамках дела № А46-7422/2009 установил, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 является заключенным с учетом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008, регистрационный номер ОАО «Омскэнергосбыт» № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009 и согласованных разногласий к нему.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

Доказательства, свидетельствующие о прекращении действия договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 (л.д. 79-89 т.2) в спорный период, в материалах настоящего дела отсутствуют.

В силу пункта 3.2.3 договора гарантирующий поставщик (ГП) обязуется своевременно и в полном объеме оплачивать ТСО услуги по передаче энергии в порядке, установленном договором,  по действующим тарифам.

По правилам статей 309, 779, 781 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) обязательства по оплате оказанных услуг должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно абзацу «б» пункта 14 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

Порядок определения объема и стоимости оказанных по договору услуг установлены пунктами 5.2, 5.5.4 договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 (в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008, зарегистрированного ОАО «Омскэнергосбыт» за № 05.220.416.08.дс6 от 24.03.2009 – л.д. 32 т. 18).

При наличии заключенного сторонами договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора. Данное обстоятельство установлено постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу № А46-7422/2009, оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2010.

Согласно пункту 5.2. договора (в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО «Омская энергосбытовая компания» № 05.220.416.08. дсб от 24.03.2009) объем услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО, подлежащий оплате в расчетном месяце, определяется по двум составляющим: сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, и надбавки к тарифу за услугу по её  передаче.

В соответствии с пунктом 5.5.4 договора стоимость фактических услуг ТСО по передаче определяется из сумм двух слагаемых величин:

1 слагаемая величина - путем умножения объема V(3)j электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО, подключенные на j - ом уровне напряжения на одноставочный котловой тариф Т (m.p)j на услугу по передаче электрической энергии в сетях на j - го уровня напряжения, установленный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для потребителей.

2 слагаемая величина - путем умножения объема электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО, на надбавку к тарифу на услугу по передаче электрической энергии в размере 0,006 за 1 кВтч электрической энергии без учета НДС. Тариф на услуги по передаче электрической энергии на момент заключения договора составляет (без НДС): по уровню напряжения СН2 ставка на содержание руб./МВтч - 647,93, ставка на потери руб./МВтч - 146,48, единая ставка руб./МВтч - 794,41;  по уровню напряжения НН ставка на содержание руб./МВтч - 334,81, ставка на потери руб./МВтч - 399,42, единая ставка руб./МВтч - 734,23. Приказ РЭК Омской области от 21.10.2008 № 230/54 в редакции Приказа РЭК Омской области от 25.12.2008 № 281/70.

Пунктом 5.4 договора установлен перечень документов, которые должны быть представлены ТСО гарантирующему поставщику для целей оплаты услуг.

В пункте 5.5.3 договора стороны определили, что окончательный расчет производится при условии предоставления документов, представляемых ТСО в соответствии с пунктом 5.4 договора, и исходя из согласованных ГП объемов оказанных ТСО фактических услуг и объемов фактических потерь электроэнергии в сетях ТСО, путем