Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2011 по делу n А46-7593/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

поручительства между ОАО «Аркада» и ООО «УК «БФА», основанный на безотзывной оферте от 07.05.2008, прекратил свое действие 10.10.2009 исходя из даты наступления исполнения обязательств по выкупу облигаций эмитентом - 10.10.2008, суд апелляционной инстанции также находит необоснованным.

В соответствии с пунктом 6.2.10 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 № 07-4/пз-н, в редакции, действовавшей в период спорных отношений, неисполнение обязательств эмитента по облигациям является существенным нарушением условий заключенного договора займа (дефолт) в случае: просрочки исполнения обязательства по выплате очередного процента (купона) по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства, а также просрочки исполнения обязательства по погашению номинальной стоимости облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

По смыслу указанного пункта Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг дефолт можно объявить только по обязательствам, срок которых наступил.

Согласно пункту 9.7 Решения ООО «АПК «Аркада» о выпуске ценных бумаг дефолт определяется как просрочка или отказ от исполнения по выплате купонного дохода или номинальной стоимости облигаций.

Так, в пункте 9.7 указанного решения указано, что неисполнение обязательств эмитента по облигациям является существенным нарушением условий заключенного договора займа (дефолт) в случае: просрочки исполнения обязательства по выплате купонного дохода по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства; просрочки исполнения обязательства по выплате суммы основного долга по облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

В пункте 9.7 Решения ООО «АПК «Аркада» о выпуске ценных бумаг также указывается, что владельцы облигаций могут предъявить претензии поручителю в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям, в том числе в случае дефолта.

С учётом изложенного, дефолтом является неисполнение эмитентом своих обязательств по выплате ООО «УК «БФА» купонного дохода в те сроки, которые установлены Решениями о выпуске ценных бумаг.

Такой срок исполнения обязательства как 7-й рабочий день с даты начала 4-го купонного периода по облигациям - 10.10.2008, на который сослался суд первой инстанции, не предусмотрен ни офертой от 07.05.2008, ни Решением о выпуске ценных бумаг.

Дефолт по выплате четвертого и пятого купонного дохода объявлен эмитентом 02.04.09 и 01.10.2010 соответственно (л.д. 68-71, официальные данные должника, размещенные в сети Интернет на сайте: www.rusbonds.ru), указанные сроки для наступления названных обязательств предусмотрены Решением о выпуске ценных бумаг (пункт 9.3) и Проспектом ценных бумаг (пункт 9.1.2).

Таким образом, эмиссионными документами, исключительно с положениями которых связывается исполнение обязательств по облигациям, принадлежащим ООО «УК «БФА», по условиям безотзывной оферты от 07.05.2008 и в силу Закона о рынке ценных бумаг, такого срока исполнения обязательств по облигациям по выплате номинальной стоимости и купонного дохода как 10.10.2008, не предусмотрено. 

Факт ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств, предусмотренных безотзывной офертой от  07.05.2008 и Решениями о выпуске ценных бумаг ООО «АПК «Аркада», а именно: обязательств по выплате купонного дохода по облигациям, подтверждается материалами дела и лицами, участвующими в деле, в том числе конкурсным управляющим должника не оспаривается.

Расчёт задолженности конкурсным управляющим должника не оспорен.

Согласно статье 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

ООО «УК «БФА» на основании указанной нормы права просит включить также 440 710 руб. 31 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами согласно расчету, представленному в материалы дело (л.д. 75-82).

Должником контррасчета на указанные требования заявителя не представлено.

Оснований для отказа во включении указанных требований суд не усматривает, расчет находит не противоречащим нормам права.

Учитывая вышеприведенные нормы права, условия безотзывной оферты ОАО «Аркада» от 07.05.2008  и Решения ООО «АПК «Аркада» о выпуске ценных бумаг и фактические обстоятельства, требование ООО «УК «БФА» о включении в реестр требований кредиторов ОАО «Аркада» задолженности в сумме 5 016 425 руб. 37 коп., является обоснованным и подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Определение суда первой инстанции от 24.01.2011 подлежит отмене, в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих существенное значение для дела, апелляционная жалоба ООО «УК «БФА» - удовлетворению.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 270, пунктом 3 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение  Арбитражного суда Омской области от 24.01.2011 по делу № А46-7593/2010 отменить. Разрешить вопрос по существу.

Признать обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов открытого акционерного общества «Аркада» требования общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «БФА» Д.У. Открытого паевого инвестиционного фонда облигаций «Финансист» в размере 5 016 425 руб. 37 коп., из которых 2 287 857 руб. 53 коп. – задолженность по выплате дохода по четвертому купону, 2 287 857 руб. 53 коп. – задолженность по выплате дохода по пятому купону,  440 710 руб. 31 коп. – проценты за пользование чужими денежными средствами.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

О.В. Зорина

Е.Н. Кудрина