Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2011 по делу n А46-15059/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

26 апреля 2011 года

                                                     Дело №   А46-15059/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  19 апреля 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  26 апреля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.

судей  Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Айвазян Э.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1679/2011) Жилищно-строительного кооператива «Октябрьский - 39» на решение Арбитражного суда Омской области от 18.01.2011 по делу № А46-15059/2010 (судья Савинов А.В.), принятое по иску открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» (ОГРН 1055406226237, ИНН 5406323202) к Жилищно-строительному кооперативу «Октябрьский - 39» (ОГРН 1025501251643, ИНН 5506023450)  о взыскании 1 304 210 руб. 97 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от Жилищно-строительного кооператива «Октябрьский - 39»  - председатель правления Сырцов А.Г. (по паспорту),

от ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11» - представитель Ткалич О.О.  по доверенности № 03-03/110оф  от 01.01.2011,

установил:

Открытое акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» (далее – ОАО «ТГК-11) 02.12.2010 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к жилищно-строительному кооперативу «Октябрьский-39» (далее -  ЖСК «Октябрьский-39») о взыскании 50 000 руб. задолженности по договору № 8391 от 11.02.2009 за тепловую энергию, потреблённую в период с декабря 2008г. по декабрь 2009г.

До принятия судом решения по делу истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заявил об увеличении размера требования до 1 304 210 руб. 97 коп. (л.д. 72). Уточнения иска приняты судом.

Решением Арбитражного суда Омской области от 18.01.2011 по делу № А46-15059/2010 с ЖСК «Октябрьский-39» в пользу ОАО «ТГК-11» взыскано 1 304 210 руб. 97 коп. задолженности, 2000 руб. расходов по уплате государственной пошлины, 200 руб. судебных издержек. С ЖСК «Октябрьский-39» в доход федерального бюджета взыскано 24 042 руб. 10 коп. государственной пошлины.

Возражая против принятого судом решения, ЖСК «Октябрьский-39» в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными.

С апелляционной жалобой ЖСК «Октябрьский-39» представило дополнительные доказательства: копии договора генерального строительного подряда от 09.03.2006, акта сверки от 10.03.2009, письма общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «Алгоритм» от 08.12.2008 № 307.

ОАО «ТГК-11» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

С отзывом на апелляционную жалобу ОАО «ТГК-11» представило копии договора купли-продажи тепловой энергии в горячей воде от 31.10.2007 № 5-1905 с приложением № 1 к нему.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика заявил ходатайство о приобщении к материалам дела документов, приложенных к апелляционной жалобе, а также дополнительно представленных: договора на поставку, получение и оплату тепловой энергии от 02.07.2004 №7017, дополнительного соглашения от 16.12.2008 к договору на поставку, получение и оплату тепловой энергии от 02.07.2004 № 7017, приложений № 1, №2  к договору № 7017 от 02.07.2004 (в редакции дополнительного соглашения от 16.12.2008), акта границ балансовой принадлежности (эксплуатационной ответственности) тепловых сетей между Муниципальным предприятием г.Омска «Тепловая компания» и ЖСК «Октябрьский-39» по адресу: ул. Шебалдина-Масленникова, 199, корп. 2, а также уведомления ЖСК «Октябрьский-39» от 15.04.2010 № 33, акта сверки от 10.03.2009, копии письма ЖСК «Октябрьский-39» от 07.10.2009 № 41, распоряжения Департамента строительства Администрации г.Омска от 25.09.2009 № 173-рв, разрешения Департамента строительства Администрации г.Омска на ввод объекта в эксплуатацию от 25.09.2009 № 55-636, письма ЖСК «Октябрьский-39» от 13.10.2009 № 37, начисления по договору 3-7017, копии определения Арбитражного суда Омской области от 27.12.2010 по делу № А46-15059/2010, решения Арбитражного суда Омской области от 18.01.2011 по делу № А46-15059/2010, претензии ЖСК «Октябрьский-39» от 02.03.2011 № 17.

В обоснование ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств ЖСК «Октябрьский-39» указало, что все перечисленные документы ответчик передал своему представителю, с которым заключил договор на оказание юридических услуг, однако, как оказалось, представитель в судебные заседания не ходил и документы суду первой инстанции не представил, о чём ответчик узнал только из полученного им решения суда по делу.

Представитель истца не возражает против удовлетворения ходатайства ответчика и приобщения дополнительных доказательств к материалам дела.

В соответствии с частью 2 статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него.

Рассмотрев заявленное ответчиком ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим удовлетворению с учётом пояснений председатель правления ЖСК «Октябрьский-39» Сырцова А.Г. и позиции истца.

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, а также указал следующее. ЖСК «Октябрьский - 39» существует с 1994 года и располагается по ул.Шебалдина,199. Кооператив выступал застройщиком сначала одного корпуса, а в 2006 году стали строить второй корпус. Подрядчиком являлось ООО СК «Алгоритм», инвестором с 2007г. – ООО «Строймеханизация».  С ОАО «ТГК-11» у ЖСК «Октябрьский-39» существовал договор № 7017 от 02.07.2004, и поскольку нужно было подавать тепло на строящийся объект – корпус 2, к договору № 7017 в декабре 2008 года было подписано дополнительное соглашение, началась теплопоставка. Корпус 2 по ул.Шебалдина,199, введен в эксплуатацию 25.09.2009, дом поступил в собственность ООО «Строймеханизация». ОАО «ТГК-11» выставило счета-фактуры только по письму кооператива от 07.10.2009. ЖСК «Октябрьский - 39» направило письмо об оплате в ООО «Строймеханизация» 13.10.2009.

На вопрос суда представитель ответчика пояснил, что с ЖСК» Октябрьский-39»  у ОАО «ТГК-11» заключён только договор №7017 от 02.07.2004 и на теплоснабжение строящегося корпуса 2 к этому договору было заключено дополнительное соглашение от 16.12.2008.

 Относительно имеющегося в материалах дела договора № 8391 от 11.02.2009 представитель ответчика пояснил, ознакомившись с договором в судебном заседании, что  не признает его заключённым. Пояснил, что возможно подписал данный договор, так как ему было пояснено, что это необходимо для передачи имущества созданному на корпусе 2  ТСЖ «Парковый».

Представитель истца высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу, просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Представитель также пояснил, что действительно изначально был заключен договор №7017, а в 2008 году к этому договору для теплоснабжения строящегося корпуса 2 было заключено дополнительное соглашение. Но затем в 2009г. объект - корпус 2 по ул.Шебалдина,199, вывели в отдельный договор - был заключен договор № 8391 от 11.02.2009. С заключением договора №8391 дополнительное соглашение от 2008 года перестало действовать. Исковые требования основаны на новом договоре - № 8391 от 11.02.2009.

На вопрос суда представитель истца пояснил, что  исковые требования подтверждаются договором №8391 и счетами-фактурами, представленными в суд первой инстанции.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим отмене.

Как следует из искового заявления ОАО «ТГК-11», в обоснование требования о взыскании задолженности за поставленную в период с декабря 2008 г. по декабрь 2009 г. тепловую энергию истец указал, что на основании договора № 8391 купли-продажи тепловой энергии в горячей воде ОАО «ТГК-11» поставило ЖСК «Октябрьский-39» тепловую энергию на общую сумму 1 304 210 руб. 97 коп., сумма задолженности ЖСК «Октябрьский-39» за указанный период составляет 50 000 руб.

До принятия судом решения по делу ОАО «ТГК-11» увеличило размер исковых требований и указало, что задолженность ЖСК «Октябрьский-39» составляет 1 304 210 руб. 97 коп.

В соответствии с приложенным к исковому заявлению договором купли-продажи тепловой энергии в горячей воде от 11.02.2009 № 8391 (л.д. 14-21), ОАО «ТГК-11» (энергоснабжающая организация) обязуется подавать ЖСК «Октябрьский-39» (абонент) через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде от ТЭЦ-5 на объект по адресу: г. Омск, ул. Шебалдина, д. 199/2, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию (пункт 1.1 договора).

В  пункте 7.1 договора указано, что он заключается на срок по 11.02.2010, вступает в силу с момента подписания и считается ежегодно продленным на год на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора.

Со ссылкой на пункт 7.2 договора №8391 от 11.02.2009 ОАО «ТГК-11» в исковом заявлении указало, что стороны распространили действие положений договора на правоотношения, которые возникли между ними с момента подключения по акту СП «Тепловые сети» 2008-2009г.г, в связи с чем расчёты по данному договору производились с даты, указанной в настоящем пункте.

В пункте 7.2 договора № 8391 изложено, что стороны распространяют положения настоящего договора на правоотношения, которые возникли между ними с момента подключения по акту СП «Тепловые сети» 2008-2009г.г., в связи с чем расчёты по данному договору производить с даты, указанной в настоящем пункте.

Между тем, акт СП «Тепловые сети», на который имеется ссылка в пункте 7.2 договора №8391,  в материалы дела не представлен, в связи с чем его дата неизвестна.

Довод ОАО «ТГК-11» о том, что расчёты по договору производились сторонами с даты, указанной в пункте 7.2 договора № 8391, противоречит позиции самого истца, поскольку впоследствии ОАО «ТГК-11» увеличило размер исковых требований до 1 304 210 руб. 97 коп., подтвердив тем самым, что ЖСК «Октябрьский-39» не производил с ним расчёты за период с декабря 2008 г. по декабрь 2009 г.

В соответствии со статьёй 190 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.

Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало (статья 191 ГК РФ).

Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока (пункт 1 статьи 192 ГК РФ).

  С учётом указанных норм права и исходя из буквального толкования пункта 7.2 договора №8391, датой подключения по акту СП «Тепловые сети» 2008-2009г.г. следует считать 31.12.2009, однако, в силу пункта 7.1 договора, он действует с 11.02.2009. Следовательно, расчёты по нему могут производиться за период с 11.02.2009, иную дату начала проведения расчётов между сторонами по договору определить невозможно.

Возражая против предъявленных исковых требований, ЖСК «Октябрьский-39» указало, что его правоотношения с истцом регулируются не договором купли-продажи  тепловой энергии в горячей воде от 11.02.2009 № 8391, а договором на поставку, получение и оплату тепловой энергии от 02.07.2004 № 7017 с дополнительным соглашением к нему от 16.12.2008.

Согласно представленному в суд апелляционной инстанции договору на поставку, получение и оплату тепловой энергии от 02.07.2004 № 7017, открытое акционерное общество «Акционерная компания «Омскэнерго» (энергоснабжающая организация) обязалось произвести и поставить ЖСК «Октябрьский-39» (абонент) до границ раздела тепловых сетей тепловую энергию от ТЭЦ-5 для отопления, вентиляции и ГВС объекта – жилой дом по адресу: г. Омск, ул. Шебалдина, 199.

В пункте 7.1 договора установлено, что он заключён по 02.07.2005, вступает в силу со дня подписания его сторонами и считается ежегодно продлённым на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора.

В силу пункта 2 статьи 540 ГК РФ договор энергоснабжения, заключенный на определенный срок, считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора.

Правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 548 ГК РФ).

Стороны не отрицают, что договор №7017 является действующим и в период после реорганизации  ОАО АК «Омскэнерго» (энергоснабжающей организации).

ЖСК «Октябрьский-39» и ОАО «ТГК-11», действующее на основании агентского договора с ОАО «Омская энергосбытовая компания» от 31.07.2008 №08.125.714.08 (от 12.08.2008 №09.225.932.08) 16.12.2008 заключили дополнительное соглашение к договору на поставку, получение и оплату тепловой энергии от 02.07.2004 №7017, которым установили, что дополнениями к договору № 7017 являются приложения № 1, № 2 на жилой дом и офисы по ул. Шебалдина, 199/2 (пункт 1 дополнительного соглашения). Условия дополнительного соглашения распространяются на правоотношения сторон, возникшие с момента подключения по акту СП «Тепловые сети» 2008-2009г.г. (пункт 4 дополнительного соглашения).

Приложения № 1, № 2 к дополнительному соглашению от 16.12.2008 представлены в материалы дела. В приложении № 1  распределен договорной отпуск тепловой энергии (по месяцам - с января по декабрь, по видам теплопотребления – на