Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2011 по делу n А46-15059/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

отопление, вентиляцию, ГВС, технология, потери) . В приложении № 2 указан перечень объектов (офисы, прогрев жилого дома, теплотрасса, жилой дом) по адресу: г. Омск, ул. Шебалдина, д. 199/2.

Представитель ОАО «ТГК-11» подтверждает факт подписания дополнительного соглашения от 16.12.2008, но указывает, что с даты заключения сторонами договора купли-продажи тепловой энергии в горячей воде от 11.02.2009 №8391 правоотношения сторон, урегулированные договором на поставку, получение и оплату тепловой энергии от 02.07.2004 № 7017 в части объекта: г. Омск, ул. Шебалдина, д. 199/2, включённого в данный договор дополнительным соглашением от 16.12.2008, прекратились.

Однако указанное обстоятельство материалами дела не подтверждено.

В тексте договора купли-продажи тепловой энергии в горячей воде от 11.02.2009 № 8391 не имеется указания на то, что с даты его заключения прекращает действие  дополнительное соглашение от 16.12.2008 к договору на поставку, получение и оплату тепловой энергии от 02.07.2004 № 7017.

В пункте 7.4 договора № 8391 от 11.02.2009 указано, что «с заключением настоящего договора ранее действовавший договор № -- от – г. с приложениями и уточнениями к нему теряет силу, обязательства, возникшие из договора до его расторжения и не исполненные надлежащим образом, сохраняют свою силу до момента их исполнения».

Поскольку реквизиты прекратившего действие договора в пункте 7.4 не указаны, соглашения о расторжении договора на поставку, получение и оплату тепловой энергии от 02.07.2004 № 7017 (в части объекта, включённого в договор дополнительным соглашением от 16.12.2008) в материалах дела не имеется, суд апелляционной инстанции отклоняет довод истца о прекращении действия дополнительного соглашения от 16.12.2008 к договору на поставку, получение и оплату тепловой энергии от 02.07.2004 № 7017 с момента заключения договора №8391 от 11.02.2009.

Из представленного ответчиком письма от 15.04.2010 (исх. №33), адресованного истцу (отметка о получении истцом – 28.06.2010) следует, что ЖСК «Октябрьский-39» уведомляет истца о вводе жилого дома по ул.Шебалдина,199 корпус 2, в эксплуатацию 25.09.2009, о создании в доме (корпус 2) ТСЖ «Парковый» и возложении на него  управления домом, об ограничении с 04.12.2009 доступа ЖСК «Октябрьский-39» к инженерным сетям и приборам учета дома и прекращении сбора средств за коммунальные услуги с жильцов дома. В связи с тем, что инвестор  и ТСЖ «Парковый»  до настоящего времени расчет за потребленную тепловую энергию по дополнительному соглашению от 16.12.2008 к договору №7017 от 02.07.2004, заключенному между ОАО «ТГК-11», ОАО «Омская энергосбытовая компания» и ЖСК «Октябрьский-39»,  по дому по ул.Шебалдина,199 корпус 2, не производят, ЖСК «Октябрьский-39» просит исключить из договора №7017 от 02.07.2004 отпуск тепловой энергии по дополнительному соглашению от 16.12.2008 и приложению №2 к договору №7017 от 02.07.2004 жилого дома по ул.Шебалдина,199 корпус 2, задолженность за потребленную жилым домом по ул.Шебалдина,199 корпус 2, тепловую энергию отнести на ТСЖ «Парковый».

В соответствии с пунктом 1 статьи 452 ГК РФ соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Довод представителя истца о том, что для рассмотрения настоящего дела не имеет значения, на основании какого договора подавалась тепловая энергия, основан на неправильном толковании норм права.

Согласно пункту 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 31.10.1996 №13 предметом иска является материально-правовое требование к ответчику, а основанием -  фактические обстоятельства, на которых основано требование.

Арбитражный суд рассматривает спор по заявленным истцом предмету и основаниям иска и не вправе выйти за его пределы.

Заявляя требование о взыскании задолженности по договору № 8391 от 11.02.2009, образовавшейся за период с декабря 2008г. по декабрь 2009г., ОАО «ТГК-11» как истец в силу части 1 статьи 65 АПК РФ должно подтвердить обстоятельства, на которых основаны эти требования.

Однако надлежащих доказательств о том, что между сторонами в исковой период с декабря 2008г. действовал договор № 8391 от 11.02.2009, что в период с февраля 2009г.  этот договор исполнялся  и  в соответствии с ним ответчику  отпущена тепловая энергия на сумму 1 304 210 руб. 97 коп.,  истец  в нарушение части 1 статьи 65 АПК РФ не представил.

В подтверждение исковых требований  в материалы дела представлены лишь текст договора №8391 от 11.02.2009 и счета-фактуры от 22.10.2010 (л.д.26-47), которые были направлены ответчику с сопроводительным письмом № Т-30-01-25/27/3 от 25.10.2010 (л.д. 49-51).

В соответствии со статьёй 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим её потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Условиями договора № 8391 от 11.02.2009, на который ОАО «ТГК-11» ссылается в обоснование своих требований, предусмотрено, что энергоснабжающая организация в порядке и сроки, установленные договором, обязана выставлять абоненту счета-фактуры и платёжные документы для оплаты потреблённой в расчётном периоде тепловой энергии теплоносителя и платёжные документы на предварительную оплату согласно условиям договора (пункт 2.1.8 договора). Энергоснабжающая организация вправе требовать от абонента своевременной передачи отчётов установленной формы об объёмах потреблённой в расчётном периоде тепловой энергии (пункт 2.4 договора). Абонент, имеющий приборы учёта тепловой энергии, обязан снимать показания приборов учёта ежесуточно, вносить в журнал ежедневного учёта расхода тепловой энергии и передавать в энергоснабжающую организацию в сроки, указанные в пункте 3.2 договора (пункт 2.3.20 договора). Учёт и расчёт потребления производится энергоснабжающей организацией в соответствии с Правилами учёта тепловой энергии и теплоносителя: при наличии приборов учёта на границе раздела тепловых сетей транспортирующей энергию организации и сетей абонента – на основании показаний этих приборов, если они отвечают требованиям, предъявляемым к коммерческим приборам учёта (подпункт «а» пункта 3.1 договора). При наличии приборов учёта абонент не позднее 25 числа расчётного месяца снимает и передаёт энергоснабжающей организации отчёт установленной формы об объёмах потреблённой в расчётном периоде тепловой энергии в двух экземплярах, содержащий показания коммерческих приборов учёта за подписью уполномоченного лица (пункт 3.2 договора).

Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными  Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 установлено, что при наличии в помещениях индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета и при отсутствии коллективных (общедомовых) приборов учета размер платы за коммунальные услуги определяется исходя из показаний индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета (пункт 16 Правил). Собственники помещений в многоквартирном доме несут обязательства по оплате коммунальных услуг исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета. При оборудовании многоквартирного дома коллективными (общедомовыми) приборами учета и оборудовании отдельных помещений индивидуальными приборами учета размер платы за коммунальные услуги, потребленные в жилом помещении, не оборудованном индивидуальными приборами учета, определяется в соответствии с пунктом 19 настоящих Правил (пункт 22 Правил). Исполнитель имеет право в заранее согласованное с потребителем время, но не чаще 1 раза в 6 месяцев, осуществлять проверку правильности снятия потребителем показаний индивидуальных приборов учета, их исправности, а также целостности на них пломб (подпункт «г» пункта 50 Правил).

Предъявляя исковые требования о взыскании задолженности, возникшей, как указывает истец,  в результате неисполнения  ЖСК «Октябрьский-39» обязанности по оплате тепловой энергии, поставленной в декабре 2008г. – декабре 2009г. на основании договора № 8391 от 11.02.2009, ОАО «ТГК-11» должно было доказать обоснованность произведённых расчётов суммы задолженности.

Однако документов, на основании которых произведено начисление платы за тепловую энергию, ОАО «ТГК-11» не представило.

Из материалов дела не следует, что ответчик направлял истцу отчёты о потреблённой тепловой энергии, а истец эти отчёты у ответчика запрашивал, также не следует, что ОАО «ТГК-11» обследовало приборы учёта тепловой энергии и составляло об этом акты, в деле нет сведений о составлении ОАО «ТГК-11» расчётов за потреблённую тепловую энергию на основании собранных сведений о потреблённой тепловой энергии.

Сами по себе счета-фактуры от 22.10.2010 не являются доказательствами фактического потребления ответчиком тепловой энергии и её количества, а также обоснованного начисления платы за поданную на объект (ул.Шебалдина,199 корпус 2) в декабре 2008г. – декабре 2009г. тепловую энергию.

Кроме того, установить, на основании какого договора поставлялась тепловая энергия на спорный объект и начислялась плата за теплоснабжение в исковой период и, соответственно, из какого договора возникло (и возникло ли) обязательство у ответчика по оплате, возможно  только при наличии в деле первичных документов, имеющих ссылки на конкретный договор. 

Поскольку ОАО «ТГК-11» не представило доказательств возникновения у ответчика обязательств из договора №8391 от 11.02.2009, поставки истцом тепловой энергии  во исполнение этого договора,  потребления ответчиком в период с декабря 2008г. по декабрь 2009г. тепловой энергии на общую сумму 1 304 210 руб. 97 коп., в удовлетворении исковых требований о взыскании задолженности следует отказать.

Удовлетворяя иск, суд первой инстанции счёл установленными фактически не доказанные истцом обстоятельства. В связи с этим решение по делу судом апелляционной инстанции отменяется и принимается новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.  Апелляционная жалоба ЖСК «Октябрьский-39» подлежит удовлетворению. Судебные расходы по иску и апелляционной жалобе относятся на ОАО «ТГК-11». Поскольку истец увеличил размер исковых требований с 50 000руб. до 1 304 210руб. 97коп., однако, при этом не уплатил государственную пошлину от увеличенного размера требований, с него в доход федерального бюджета подлежит взысканию 24 042руб. государственной пошлины.

При подаче апелляционной жалобы ЖСК «Октябрьский-39» уплатило 12 022 руб. 05 коп. государственной пошлины, тогда как в силу подпунктов 4, 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса РФ за рассмотрение апелляционной жалобы на решение суда подлежит уплате государственная пошлина в размере 2000 руб. В связи с чем излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 10 022 руб. 05 коп. подлежит возвращению  ответчику из федерального бюджета.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 2 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

                                                             ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 18.01.2011 по делу № А46-15059/2010 отменить, принять по делу новый судебный акт. В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» в доход федерального бюджета 24 042 руб. государственной пошлины по иску.

Взыскать с открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» в пользу Жилищно-строительного кооператива «Октябрьский - 39» 2000 руб. расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Возвратить Жилищно-строительному кооперативу «Октябрьский - 39» из федерального бюджета 10 022 руб. 05 коп. излишне уплаченной при подаче апелляционной жалобы государственной пошлины по платёжному поручению № 19 от 14.02.2011.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Рябухина

Судьи

Д.Г. Рожков

Ю.М. Солодкевич