Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2011 по делу n А46-7132/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Анализ частей 2 и 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации позволяет сделать вывод о том, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие двух условий в совокупности:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту;

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Кроме того, в соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основание своих требований и возражений.

Как следует из содержания письма № 05-11/1136 от 23.04.2010 Департамента строительства, основанием для отказа в выдаче разрешения на ввод в эксплуатацию АГЗС явилось несоответствие параметров построенного объекта капитального строительства проектной документации.

Согласно данному письму указанное несоответствие выражается в том, что здание уборной, место посадки пассажиров, рекламная стела в показателях АГЗС, указанных в справке от 30.03.2010 № 08-01/4925 ГП Омской области «Омский центр технической инвентаризации и землеустройства», отсутствуют.

В связи с чем Департамент строительства пришел к выводу, что технико-экономические показатели АГЗС согласно проектной документации, данные технической инвентаризации от 30.03.2010 и данные заключения Госжилстройнадзора Омской области от 18.11.2009 не соответствуют друг другу.

Аналогичные доводы, заявленные в апелляционной жалобе Департамента строительства в качестве основания для отмены обжалуемого решения суда, расцениваются судом апелляционной инстанции как несостоятельные ввиду следующего.

Согласно проектной документации в состав АГЗС входит уборная (туалет), рекламная стела, место посадки и высадки пассажиров, наличие которых на момент проведения проверки органом строительного надзора зафиксировано в акте итоговой проверки и заключении № 18 от 13.09.2009. Проектной документацией параметры (состав материалов, из которых они должны быть изготовлены, геометрические размеры и т.п.) уборной (туалета), рекламной стелы, места посадки и высадки пассажиров не определены. Не установлены эти параметры и разрешением на строительство, выданным Департаментом архитектуры и градостроительства.

Между тем, как следует из материалов дела, в том числе представленных дополнительно ООО «СибГаз» в ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции фотографий, все эти объекты на АГЗС имеются. В частности, на АГЗС присутствуют биотуалет, рекламная стела. Кроме того, как следует из пояснений ООО «СибГаз», под местом посадки и высадки пассажиров понимается часть асфальтового покрытия, расположенного в левой (по отношению к въезду на АГЗС) части АГЗС, что соответствует проекту. Никаких особенностей в отношении обустройства тем или иными способом данной площадки ни проектной документацией, ни иными разрешительными документами на строительство АГЗС не предусмотрено.

Доказательство обратного Департаментом строительства не представлено ни в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции, ни в ходе судебного разбирательства в суде апелляционной инстанции.

Ссылка Департамента строительства на справку ГП Омской области «Омский центр технической инвентаризации и землеустройства» от 30.03.2010 в силу нормативного регулирования порядка проведения технической инвентаризации не может служить доказательством отсутствия этих объектов в составе АГЗС, поскольку данные объекты не являются самостоятельными объектами капитального строительства, в отношении которых осуществляется техническая инвентаризация в Российской Федерации.

Более того, как усматривается из материалов дела, первоначально в справку ГП Омской области «Омский центр технической инвентаризации и землеустройства» от 16.06.2009 (т. 4, л.д. 57) данные объекты были внесены в составе раздела «инженерные сооружения», что противоречит проектной документации, вследствие чего в справке от 30.03.2010 (т. 4, л.д. 56), на которую ссылается Департамент строительства, из раздела «инженерные сооружения» указанные объекты были исключены.

Исключение указанных объектов из состава данного раздела органом, осуществляющем техническую инвентаризацию, как обоснованно отмечает ООО «СибГаз» в отзыве на апелляционные жалобы, не означает, что данные объекты на АГЗС отсутствуют. Как следует из справок, они фиксируют не состав объектов, входящих в АГЗС, а состав объектов, входящих в производственно-технический комплекс АГЗС (ПТК), о чем указано в самих справках.

Что касается второго основания, повлекшего отказ в выдаче ООО «СибГаз» разрешения на ввод в эксплуатацию спорной АГЗС, - несоответствие параметров построенного объекта капитального строительства проектной документации, то оно также не могло быть положено в основу осуществленного Департаментом строительства отказа.

Строительство объекта капитального строительства и процедура документального оформления данного процесса регламентируются главой 6 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим кодексом. Строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляется на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

Согласно части 5 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на строительство выдается федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органом местного самоуправления в соответствии с их компетенцией.

Как усматривается из материалов дела, строительно-монтажные работы обществом с ограниченной ответственностью «СибГаз» были осуществлены на указанном объекте капитального строительства на основании разрешения № 55-758 на строительство, выданного 29.05.2009 Департаментом архитектуры и градостроительства.

Статьей 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что разрешение на ввод объекта в эксплуатацию представляет собой документ, который удостоверяет выполнение строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, соответствие построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства градостроительному плану земельного участка и проектной документации.

Для ввода объекта в эксплуатацию застройщик обращается в федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления или уполномоченную организацию, осуществляющую государственное управление использованием атомной энергии и государственное управление при осуществлении деятельности, связанной с разработкой, изготовлением, утилизацией ядерного оружия и ядерных энергетических установок военного назначения, выдавшие разрешение на строительство, с заявлением о выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

На территории Омской области таким полномочным органом является Департамент строительства Администрации г. Омска (подпункт 24 пункта 17 Положения о Департаменте строительства Администрации города Омска, утвержденного Постановлением Мэра города Омска от 08.08.2005 № 381-п). Вместе с тем, поскольку названный орган не осуществляет полномочий по проведению государственного строительного надзора, то вывод о несоответствии объекта названным требованиям технических регламентов и проектной документации должен исходить из заключения компетентного органа.

В соответствии с подпунктом 9 пункта 3 статьи 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации к заявлению о выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, в числе прочих, прилагается заключение органа государственного строительного надзора (в случае если предусмотрено осуществление государственного строительного надзора) о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации предметом государственного строительного надзора является проверка соответствия выполняемых работ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации.

Пунктом 8 данной нормы предусмотрено, что порядок осуществления государственного строительного надзора устанавливается Правительством Российской Федерации.

Положение об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации утверждено постановлением Правительства Российской Федерации от 01.02.2006 № 54 (далее - Положение № 54).

Пунктом 13 Положения № 54 предусмотрено, что для определения соответствия выполняемых работ требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативно-правовых актов и проектной документации должностным лицом органа государственного строительного надзора проверяется, в том числе соблюдение порядка проведения строительного контроля, ведение общих или специальных журналов, в которых ведется учет выполнения работ, исполнительной документации, составление актов освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения, устранение выявленных при проведении строительного контроля и осуществлении государственного строительного надзора нарушений соответствия выполненных работ требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации, соблюдение иных требований при выполнении работ, установленных техническими регламентами (нормами и правилами), иными нормативными правовыми актами, проектной документацией.

Пунктом 16 названного Положения предусмотрено, что после завершения строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства проведение органом государственного строительного надзора проверки (итоговой), по результатам которой оцениваются выполненные работы и принимается решение о выдаче заключения о соответствии или об отказе в выдаче такого заключения.

При этом пунктом 17 Положения № 54 установлено, что орган государственного строительного надзора выдает соответствующее заключение, если при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства не были допущены нарушения соответствия выполняемых работ требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации либо такие нарушения были устранены до даты выдачи заключения о соответствии.

Согласно пункту 18 названного Положения орган государственного строительного надзора отказывает в выдаче упомянутого заключения в случае, если были допущены нарушения соответствия выполненных работ требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации и такие нарушения не были устранены до выдачи заключения о соответствии.

Указом Губернатора Омской области от 26.05.2009 № 42 «О создании Главного управления жилищного контроля, государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области» утверждено Положение о Главном управлении жилищного контроля, государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области (сокращенно - Госжилстройнадзор Омской области), согласно которому Госжилстройнадзор Омской области является уполномоченным органом исполнительной власти Омской области, осуществляющим на территории Омской области государственный строительный надзор, проведение государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий (подпункт 2 пункта1 Положения).

Одной из функций Госжилстройнадзора Омской области в сфере государственного строительного надзора, проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, является выдача заключения о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации (пп. 7 п. 9 вышеуказанного Положения).

Таким образом, осуществление государственного строительного надзора, который включает в себя и проверку соответствия параметров построенного