Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2011 по делу n А70-8912/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

28 апреля 2011 года

                                                       Дело №   А70-8912/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  21 апреля 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 апреля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Семёновой Т.П.

судей  Гладышевой Е.В., Рябухиной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарём судебного заседания Карпущенко О.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6722/2010) закрытого акционерного общества Коммерческий банк «Сибирский купеческий банк» на решение  Арбитражного суда Тюменской области от 25.06.2010 по делу № А70-8912/2009 (судья Трубицина Н.Г.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Статус» к обществу  с ограниченной ответственностью «Исток» (ОГРН: 1027200814299, ИНН: 7203128601), обществу с ограниченной ответственностью «Международная юридическая фирма «Лаптев и партнеры» (ОГРН: 1027200790748, ИНН: 7202074939), с участием третьего лица: закрытого акционерного общества  Коммерческий банк «Сибирский купеческий банк» о признании права собственности

при участии в судебном заседании представителей: 

от  ЗАО Коммерческий банк «Сибирский купеческий банк» - Плишка В.Е. по доверенности от 04.10.2010,

от ООО «Статус» - Просветова Э.В. по доверенности от 01.03.2011,

от ООО «Исток»,  ООО «Лаптев и партнеры» - не явились,  извещены

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Статус» (далее – ООО «Статус», истец) обратилось в арбитражный суд к обществу с ограниченной ответственностью «Исток» (далее – ООО «Исток», ответчик) с иском о признании права собственности ООО «Стастус» на долю в незавершённом строительством девятиэтажном кирпичном жилом доме по адресу: г. Тюмень, ул. Комсомольская, 60 (ГП-4) в виде первого и второго этажа объекта.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 23.09.2009 по делу № А70-8912/2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество ограниченной ответственностью «Международная юридическая фирма «Лаптев и партнеры» (далее – ООО «Лаптев и партнеры»).

Определением арбитражного суда от 06.10.2009 ООО «Лаптев и партнеры» привлечено к участию в деле в качестве второго ответчика.

Определением арбитражного суда от 07.12.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество  Коммерческий банк «Сибирский купеческий банк» (далее – ЗАО КБ «Сибирский купеческий банк», третье лицо).

Определением арбитражного суда от 25.01.2010 производство по делу было приостановлено до вступления в законную силу решения суда по иску ООО «Статус» о признании недействительным договора уступки права требования от 17.12.2007.

Определением арбитражного суда от 26.05.2010 производство по делу возобновлено.

Решением арбитражного суда от 25.06.2010 иск удовлетворён. Признано право собственности ООО «Статус» на долю в незавершённом строительством девятиэтажном кирпичном жилом доме по адресу: г. Тюмень, ул. Комсомольская, расположенном на земельном участке площадью 2720 кв.м, кадастровый номер 72:23:0217003:79, в виде первого и второго этажа нежилых помещений объекта. С ООО «Исток» в доход федерального бюджета взыскано 48 250 руб. расходов по уплате государственной пошлины. С ООО «Лаптев и партнеры» в доход федерального бюджета взыскано 48 250 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с принятым решением суда, третье лицо - ЗАО КБ «Сибирский купеческий банк» подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить полностью и оставить исковое заявление без рассмотрения.

В обоснование своей жалобы третье лицо указывает, что, по его мнению, у истца в силу статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) не могло возникнуть право собственности на недвижимое имущество в виде второго и первого этажа строящегося жилого дома в г. Тюмени по ул. Комсомольская, суд обязал был применить статью 222 ГК РФ и отказать истцу в удовлетворении его исковых требований.

Указывает, что земельный участок, на котором была осуществлена самовольная застройка девятиэтажного кирпичного жилого дома принадлежит Департаменту имущественных отношений Тюменской области, тем не менее, суд не привлёк к участию в деле Департамент.

Считает, что утверждение суда о том, что права третьего лица не затрагиваются настоящим спором, не соответствует обстоятельствам дела.

По мнению третьего лица, неисполнение ООО «Исток» своих обязательств по договорам уступки права требования от 25.09.2007 и простого товарищества от 30.03.2007 не может служить основанием для признания права собственности на долю, так как речь идёт о надлежащем или ненадлежащем исполнении условий договора.

Отзывов на апелляционную жалобу не поступило.

В судебном заседании 16.09.2010 представитель третьего лица заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств – нотариальной копии договора простого товарищества № 1 СД, заключённого между ООО «Лаптев и партнеры», ООО «Исток» и Компанией «КЛЭНСИ КЭПИТАЛ ЛИМИТЕД», дополнительного соглашения к договору и копии акта передачи документов от 20.07.2010. Невозможность предоставления таких доказательств суду первой инстанции объясняет тем, что договор был получен Банком только 20.06.2010. Пояснил, что договор был получен от лица, не являющегося участником данного процесса, о существовании договора Банку было известно в момент рассмотрения иска, но суду первой инстанции ходатайство о его истребовании не заявлялось.

От третьего лица поступило письменное ходатайство о приостановлении производства по делу до рассмотрения по существу Арбитражным судом Тюменской области исковых требований третьего лица о признании недействительными с 16.03.2005 соглашения об уступке права, заключенного между ООО «Лаптев и партнеры», ЗАО «СибМаш-Импекс», ООО «Исток»; с 30.03.2007 договора № 1 СД простого товарищества, заключённого между ООО «Исток» и ЗАО «СибМаш-Импекс»; с 25.09.2007 договора уступки права, заключённого между ЗАО «СибМаш-Импекс», ООО «Статус».

В судебном заседании 05.10.2010 представитель третьего лица заявил ходатайство о приостановлении производства по апелляционной жалобе до вступления в законную силу итогового судебного акта Арбитражного суда Тюменской области по делу № А70-9442/2010.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2010 производство по апелляционной жалобе было приостановлено до вступления в законную силу судебного акта  по делу № А70-9442/2010.

18 марта 2011 года в суд апелляционной инстанции поступило ходатайство ООО «Статус» о возобновлении производства по апелляционной жалобе, поскольку 06.12.2010 Арбитражным судом Тюменской области вынесено определение о прекращении производства по делу № А70-9442/2010, определением от 22.01.2011 суд апелляционной инстанции возвратил апелляционную жалобу третьего лица на это определение.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2011 производство по апелляционной жалобе возобновлено.

От ООО «Статус» поступило письменное ходатайство  о прекращении производства по делу и приобщении к материалам дела документов, свидетельствующих о прекращении существования юридического лица ООО «Лаптев и партнеры».

Представители  ответчиков ООО «Исток», ООО «Лаптев и партнеры», извещённых надлежащим образом о судебном заседании, в него не явились. Суд апелляционной инстанции считает возможным на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие их представителей.

Представитель ООО «Статус» в судебном заседании 21.04.2011 поддержал заявленное ходатайство.

Суд отказал в удовлетворении ходатайства о прекращении производства по делу.

Представитель третьего лица поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ООО «Статус» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель третьего лица представил на обозрение суда подлинный договор уступки права требования № 3-12/07 от 17.12.2007 и нотариально заверенную копию договора № 1 СД простого товарищества от 17.09.2004. Поддержал заявленное ранее ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств.

Суд отказал в удовлетворении ходатайства о принятии новых доказательств в связи с необоснованностью по правилам частей 2, 3 статьи 268 АПК РФ.

Документы, о приобщении которых заявлено, возвращены представителю третьего лица.

 Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, 31.08.2007 в арбитражный суд обратилась ФНС России с заявлением о признании ООО «Лаптев и партнеры» несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 23.04.2008 по делу № А70-5263/2007 в отношении ООО «Лаптев и партнеры» введено наблюдение, временным управляющим утверждён Федорец А.Н.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 15.04.2009 ООО «Лаптев и партнеры» признано несостоятельным (банкротом), в отношении ООО «Лаптев и партнеры» открыто конкурсное производство, конкурным управляющим утверждён Федорец А.Н. (т. 1 л.д. 58-61).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 24.02.2009 по делу № А70-6132/2008 ООО «Исток» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощённой процедуре отсутствующего должника, конкурсным управляющим утверждён Проценко А.В.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 20.08.2009 упрощённая процедура банкротства отсутствующего должника прекращена, в отношении ООО «Исток» открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 23.03.2010 производство по делу о банкротстве ООО «Исток» прекращено в связи с полным погашением требований кредиторов в конкурном производстве.

Между ООО «Лаптев и партнеры»  (общество) и ООО «Исток» (застройщик) 17.09.2004 заключён договор №1 СД простого товарищества (договор о совместной деятельности) (т. 1 л.д. 12-16), по условиям которого стороны соединяют свои вклады и совместно действуют без образования юридического лица для реализации совместного проекта по строительству жилого дома по адресу: г.Тюмень, ул.Комсомольская,60 (ГП-4), имеющего следующие характеристики: девятиэтажное кирпичное здание общей площадью 4080,7 кв.м.

Денежная оценка вклада застройщика по соглашению сторон принята равной 50 354 573 руб. (пункт 3.2.), а общества – 17 262 626 руб. (пункт 3.3.).

Согласно пункту 3.5. данного договора доли сторон определяются следующим образом: застройщик – 74,47%, что соответствует 3038,90 кв. объекта; общество – 25,33%, что соответствует 1041,80 кв. объекта.

При этом, согласно пункту 3.6. договора общество приобретает право собственности (регистрирует его в установленном законом порядке) на первый и второй этажи Объекта.

В пункте 3.7. договора предусмотрено, что в случае, если после завершения строительства размеры долей, определённые в процентах (пункт 3.5.) не будут совпадать с размером долей в натуральном выражении, стороны будут оформлять своё право собственности на соответствующие части объекта, исходя из того, что обществу  будут принадлежать первый и второй этажи объекта, застройщику – оставшаяся часть объекта.

16 августа 2005 года ООО «Лаптев и партнеры» (общество), ООО «Исток» (застройщик), ЗАО «СибМаш-Импекс» (кредитор) заключили приложение № 1 к договору залога от 16.08.2005 (т. 1 л.д. 17), в котором стороны определили, что на момент подписания настоящего договора право общества оценивается в 17 000 000 руб. (статья 4), общество передаёт своё право (статья 2) кредитору.

В статье 2 закреплено, что по завершении строительства и сдачи объекта в эксплуатацию общество имеет право на долю в результатах совместной деятельности в размере 25,53%, что соответствует 1041,80 кв.м. При этом общество приобретает право собственности (регистрирует его в установленном законом порядке) на первый и второй этажи объекта. При этом договором установлена следующая оговорка: в случае, если после завершения строительства размеры долей, определённые в процентах (пункт 3.5.) не будут совпадать с размером долей в натуральном выражении, стороны будут оформлять своё право собственности на соответствующие части объекта, исходя из того, что обществу  будут принадлежать первый и второй этажи объекта.

Согласно статье 6 стороны настоящего договора определили, что передаваемое право кредитору обществом как уступаемое требование является бесспорным, возникло до его уступки и не обусловлено встречным исполнением.

Согласно статье 7 уступка обществом права по договору № 1 СД простого товарищества от 17.09.2004 не влечёт перехода его обязательств. Предметом цессии является не весь комплекс двухсторонних обязательств по договору № 1СД простого товарищества, а конкретное право требования.

30 марта 2007 года между ООО «Исток» (застройщик) и ЗАО «СибМаш-Импекс» (общество) был заключён договор №1 СД простого товарищества (договор о совместной деятельности) (т. 1 л.д. 18-26), из условий которого следует, что ЗАО «СибМаш-Импекс» является стороной по договору № 1СД простого товарищества (договор о совместной деятельности) от 17.09.2004, учитывая, что переход права осуществлён сторонами от ООО «Лаптев и партнеры» к ЗАО «СибМаш-Импекс» по договору уступки права требования от 16.08.2005. ООО «Исток» и ЗАО «СибМаш-Импекс» заключили договор и взяли на себя обязательства и права по договору от 17.09.2004.

25 сентября 2007 года по договору уступки права, заключённому ЗАО «СибМаш-Импекс» с ООО «Статус» (т. 1 л.д. 27-29), ЗАО «СибМаш-Импекс» (кредитор) уступило принадлежащее ему право требования по договору простого товарищества от 30.03.2007 (пункт 7): по завершении строительства и сдачи дома в эксплуатацию по адресу: г. Тюмень, ул. Комсомольская-60 (ГП-4) ЗАО «СибМаш-Импекс» имеет право