Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.07.2011 по делу n А70-13183/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

19 июля 2011 года

                                                 Дело №   А70-13183/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  12 июля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  19 июля 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кливера Е.П.

судей Киричёк Ю.Н., Рыжиков О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Миковой Н.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3486/2011) открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» ОГРН 1097232036549, ИНН 7203243499 (далее – ОАО «Тепло Тюмени»; Общество; заявитель)

на решение Арбитражного суда Тюменской области от 22.03.20110 по делу № А70-13183/2010 (судья Минеев О.А.), принятое

по заявлению ОАО «Тепло Тюмени»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее – Тюменское УФАС России; антимонопольный орган)

с участием в деле – ЖЭСК «Заречный-60»,

о признании недействительными: решения 04.10.2010 № К10/120, предписания от 20.09.2010 № 10/120,

при участии в судебном заседании:

от ОАО «Тепло Тюмени» ? Смирнова Л.В. по доверенности от 11.01.2011 № 122, действительной до 15.01.2012 (личность удостоверена паспортом гражданина РФ);

от Тюменского УФАС России – представитель не явился, лицо о времени и месте рассмотрения спора извещено надлежащим образом;

от ЖЭСК «Заречный-60» – представитель не явился, лицо о времени и месте рассмотрения спора извещено надлежащим образом,

установил:

ОАО «Тепло Тюмени» обратилось в арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Тюменскому УФАС России о признании недействительным: решения 04.10.2010 № К10/120, предписания от 20.09.2010 № 10/120.

Решением суда от 22.03.2011 в удовлетворении заявленных Обществом требований отказано.

В обоснование принятого решения, суд первой инстанции сослался на нарушение Обществом пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2008 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Не согласившись с принятым судебным актом ОАО «Тепло Тюмени» обратилось с апелляционной жалобой в суд апелляционной инстанции, в которой просит решение Арбитражного суда Тюменской области от 22.03.2011 по делу № А70-13183/2010 отменить, признать оспариваемые ненормативные правовые акты антимонопольного органа недействительными.

В апелляционной жалобе Общество указывает на то, что судом первой инстанции дана неверная оценка обстоятельствам дела.

Податель жалобы считает, что в его действиях отсутствуют признаки нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2008 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Тюменское УФАС России, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения настоящего спора, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, в письменном отзыве на апелляционную жалобу просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ЖЭСК «Заречный-60», надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения данного дела в порядке апелляционного производства, явку своего представителя не обеспечило, письменного отзыва на апелляционную жалобу не представило.

Апелляционная жалоба на основании части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрена в отсутствие антимонопольного органа и ЖЭСК «Заречный-60».

Заслушав представителя подателя апелляционной жалобы, рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, письменный отзыв Тюменского УФАС России, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

02.04.2010 в антимонопольный орган поступило заявление ЖСЭК «Заречный-60» на действия ОАО «Тепло Тюмени» по вопросу порядка заключения договора теплоснабжения.

В ходе рассмотрения заявления Тюменским УФАС России были обнаружены признаки нарушения порядка ценообразования ОАО «Тепло Тюмени», выразившегося в применении порядка расчета за поставленную тепловую энергию (для отопления), потребляемую гражданами, проживающими в многоквартирных домах, не имеющих приборов учета, на основании Методики определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденные Приказом Госстроя России от 06.05.2000 № 105 (далее – Методика № 105), а не в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307.

По итогам рассмотрения дела было вынесено решение по делу № К 10/120 от 04.10.2010, которым ОАО «Тепло Тюмени» признано нарушившим подпункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2008 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

ОАО «Тепло Тюмени» также было выдано предписание № К10/120.

Полагая, что упомянутые выше решение и предписание Тюменского УФАС России нарушают права и законные интересы ОАО «Тепло Тюмени», последнее обратилось в арбитражный суд первой инстанции с заявленным требованием.

22.03.2011 Арбитражный суд Тюменской области принял обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Из содержания оспариваемого решения антимонопольного органа следует, что ОАО «Тепло Тюмени», являясь субъектом естественной монополии, оказывает услуги по передаче тепловой энергии юридическим и физическим лицам различных форм собственности, объекты которых присоединены к тепловым сетям, находящимся на обслуживании у Общества.

25.01.2010 заявитель утвердил типовые формы договоров теплоснабжения, в том числе проект договора теплоснабжения № 2 юридических лиц и предпринимателей, осуществляющих деятельность по управлению многоквартирными домами.

ЖЭСК «Заречный – 60» осуществляет управление и эксплуатацию многоквартирным жилым домом.

В целях предоставления гражданам, проживающим в данном жилом доме, коммунальных услуг, а именно – теплоснабжения, заявителем в адрес ЖЭСК «Заречный –60» было направлено соглашение № ТМ 1414 от 15.03.2010 о присоединении к договору теплоснабжения № 2, утвержденному 25.01.2010.

Количество тепловой энергии подлежащей оплате абонентом определяется согласно пункту 2.1.3 договора.

В соответствии с пунктом 2.1.3 «в» договора теплоснабжения № 2 при отсутствии коллективных приборов учета тепла у абонента расчет за тепловую энергию производится энергоснабжающей организацией на основании показаний коммерческих приборов учета тепла энергоснабжающей организации из водного и теплового балансов системы теплоснабжения, а именно – количество тепловой энергии и теплоносителя, использованных отдельным абонентом без приборов учета, рассматривается как соответствующая часть общего количества тепловой энергии и теплоносителя, потребленного всеми абонентами без коллективных приборов учета тепла в системе теплоснабжения. Общее количество тепловой энергии и теплоносителя, потребленное за отчетный период всеми абонентами без приборов учета, определяется из теплового и водного балансов системы теплоснабжения, а по отдельному потребителю – пропорционально его расчетным часовым нагрузкам и расходам на ГВС, указанным в договоре, с учетом различия в характере теплового потребления: отопительно-вентиляционная тепловая нагрузка переменна и зависит от метеоусловий, тепловая нагрузка горячего водоснабжения постоянна в течение всего периода потребления.

Тепловые потери через изоляцию трубопроводов на участках тепловой сети, находящихся на балансе абонента, включаются в количество тепловой энергии, потребленной абонентом, так же как и потери тепловой энергии со всеми видами утечек и сливом теплоносителя из систем теплопотребления и трубопроводов его участка тепловой сети.

Согласно имеющимся в материалах дела приложениям № 1, № 2 к проекту договора теплоснабжения, указано планируемое количество тепловой энергии с учетом прогнозируемой среднемесячной температуры наружного воздуха и суточного расхода горячего водоснабжения, подаваемое абоненту для отопления, вентиляции и горячего водоснабжения с учетом потерь в сетях и системах теплоснабжения.

Таким образом, исходя из условий проекта договора теплоснабжения, определение количества потребленной тепловой энергии при отсутствии коллективных приборов учета

тепла определяется расчетным методом в соответствии с Методикой № 105 с учетом тепловых потерь.

ОАО «Тепло Тюмени» указывает, что при осуществлении расчетов за тепловую энергию (для отопления) гражданам, проживающим в многоквартирных домах, в которых отсутствуют приборы учета, заявитель применяет тариф, установленный решением РЭК по Тюменской области, ХМАО и ЯНАО от 28.01.2010 № 8.

Арбитражный суд первой инстанции признал данную позицию Общества несостоятельной, указал, что заявитель нарушает установленный нормативными актами порядок ценообразования.

Арбитражный суд апелляционной инстанции поддерживает данную позицию суда первой инстанции, в силу следующего.

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.05.2006 утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам № 307 (далее – Правила № 307).

Пунктом 8 Правил № 307 предусмотрено, что условие договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Согласно абзацу второму пункта 15 Правил № 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В соответствии с пунктом 19 Правил № 307 при отсутствии приборов учета объем потребляемых коммунальных услуг определяется, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных органами местного самоуправления, а не расчетным путем.

ЖЭСК «Заречный-60» с учетом требований пунктов 3 и 49 Правил № 307 является исполнителем коммунальных услуг.

В соответствии со статьей 110 Жилищного кодекса Российской Федерации жилищным или жилищно-строительным кооперативом признается добровольное объединение граждан и (или) юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, а также управления жилыми и нежилыми помещениями в кооперативном доме.

В целях оказания населению коммунальных услуг ЖЭСК «Заречный-60» приобретает у ОАО «Тепло Тюмени» тепловую энергию для отопления и горячего водоснабжения обслуживаемых ЖЭСК «Заречный-60» жилых домов, то есть тепловая энергия приобреталась не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам – потребителям коммунальных услуг.

Таким образом, в силу целей и задач ЖЭСК «Заречный-60» по представлению интересов граждан - физических лиц, его деятельность фактически является деятельностью граждан - физических лиц, а потому применение энергоснабжающей организацией при заключении договора с ЖЭСК «Заречный-60» тарифов, превышающих установленные для граждан, является необоснованным.

Исходя из изложенного, антимонопольным органом правильно установлено, что ЖЭСК «Заречный-60» не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов его членов.

Таким образом, специфические отношения по теплоснабжению потребителей - граждан, в том числе, возникающие между ЖЭСК «Заречный – 60» и ресурсоснабжающей организацией, подлежат регулированию в соответствии с нормами Жилищного кодекса Российской Федерации и принятых в соответствии с ним специальными нормативными правовыми актами, в том числе Правилами № 307.

В апелляционной жалобе Общество ссылается на пункт 15 Правил № 307, регламентирующий, что при расчетах подлежит применению тариф, установленный уполномоченным органом для энергоснабжающей организации.

Однако заявителем не учтено, что абзац второй пункта 15 Правил № 307 специально регулирует случаи, когда исполнителем является специализированный потребительский кооператив в связи с чем, расчет размера платы за коммунальные услуги осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Кроме того, в соответствии с пунктом 17 статьи 1 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» потребители товаров и услуг организаций коммунального комплекса в сфере теплоснабжения – лица, приобретающие по договору теплоснабжения тепло для собственных хозяйственно-бытовых и (или) производственных нужд (далее – потребители).

В жилищном секторе потребителями товаров и услуг указанных организаций в сфере теплоснабжения в многоквартирных домах являются товарищества собственников жилья, жилищные кооперативы, жилищно-строительные кооперативы и иные специализированные потребительские кооперативы, управляющие организации, которые приобретают указанные выше товары и услуги для предоставления коммунальных услуг лицам, пользующимся помещениями в данном многоквартирном доме, или непосредственно собственники помещений в многоквартирном доме в случае непосредственного управления многоквартирным домом собственниками помещений.

ОАО «Тепло Тюмени» сослалось на то, что при осуществлении расчетов за тепловую энергию гражданам, проживающим