Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2011 по делу n А46-14779/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

26 июля 2011 года

                                                   Дело №   А46-14779/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  19 июля 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  26 июля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Семёновой Т.П.

судей  Гладышевой Е.В., Зориной О.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарём судебного заседания Копосовой О.Ф.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3236/2011)  открытого акционерного общества «Акционерная компания «Омскагрегат» на решение  Арбитражного суда Омской области от 25.03.2011 по делу № А46-14779/2010 (судья Долгалев Б.Г.), принятое по иску открытого акционерного общества  «Акционерная компания «Омскагрегат» (ОГРН 1025500744367, ИНН 5503067547) к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (ОГРН 1052460054327, ИНН 24600069527) о понуждении к заключению договора

при участии в судебном заседании представителей: 

от ОАО «АК «Омскагрегат» - Манько Н.Н. по доверенности от 12.05.2010,

от ОАО «МРСК Сибири» –Пестов Д.А. по доверенности от 27.03.2009,

установил:

            Открытое акционерное общество  «Акционерная компания «Омскагрегат» (далее - ОАО «АК «Омскагрегат», истец) обратилось в арбитражный суд к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (далее – ОАО «МРСК Сибири», ответчик) с иском о разрешении разногласий, возникших при заключении договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии между смежными сетевыми организациями от 14.10.2010 № 200-01-10; вынесении решения о заключении этого договора в редакции, предложенной истцом и направленной им в адрес ответчика письмами исх. № АК/Э-106 от 15.10.2010 и № АК/Э-115 от 25.10.2010.

            До принятия судебного акта по существу спора истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) уточнил исковые требования, просил обязать ответчика не позднее 5 дней со дня вступления решения суда в законную силу заключить с истцом договор, соответствующий разделу III Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861), на условиях проекта договора (оферты) возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 200-01-10 от 14.10.2010, направленного истцом в адрес ответчика письмами от  15.10.2010 (исх. № АК/Э-106) и от 25.10.2010 (№ АК/Э-115).

            Суд принял уточнение исковых требований.

            Решением Арбитражного суда Омской области от 25.03.2011 по делу № А46-14779/2010 в удовлетворении исковых требований отказано.

            Не согласившись с принятым решением суда, истец подал апелляционную жалобу с дополнениями к ней, в которой просит его отменить полностью, принять по делу новый судебный акт о понуждении ответчика не позднее 5 дней со дня вступления решения суда в законную силу заключить с истцом договор, соответствующий разделу III Правил № 861, на условиях проекта договора (оферты) возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 200-01-10 от 14.10.2010, направленного истцом в адрес ответчика письмом от  15.10.2010 (исх. № АК/Э-106).

            В обоснование своей жалобы истец указывает на то, что выводы суда первой инстанции не соответствуют обстоятельствам дела и основаны на неправильном толковании закона; суд неверно определил обстоятельства, имеющие значение для дела исходя из заявленных истцом требований и представленных ответчиком возражений.

            Считает, что вывод суда о том, что до заключения нового договора отношения между истцом и ответчиком регулируются в соответствии с условиями договора от 14.01.2008 № 05.50.11.08 не соответствует обстоятельствам дела, в том числе противоречит обстоятельствам, связанным с заключением между истцом и ОАО «Омскэнергосбыт» договора от 27.04.2010 № 1-30-У на оказание услуг по передаче электрической энергии, а также не соответствует положениям статьи 416 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ);

            Считает, что выводы суда о том, что предмет договора в редакции протокола разногласий ответчика от 17.11.2010 соответствует требованиям пункта 34 Правил № 861 и в силу пункта 36 Правил № 861 заключение договора от 14.10.2010 № 200-01-10 в редакции истца является обязательным для ответчика, равно как и заключение указанного договора в редакции ответчика является обязательным для истца, не соответствуют обстоятельствам дела и основаны на неправильном истолковании судом закона.

            Считает, что у ответчика до настоящего момента нет перед истцом договорных обязательств, связанных с фактическим оказанием именно ответчиком услуг истцу по передаче ему электрической энергии в точках технологического присоединения с использованием принадлежащих ответчику объектов электросетевого хозяйства.

            Указывает на то, что поскольку исковые требования в части заключения договора № 200-01-10 от 14.10.2010 на условиях письма от 15.10.2010 исх. № АК/Э-115, предусматривающих распространение действия договора на отношения сторон, возникшие до его заключения и связанные с фактическим отказом истца с 01.07.2010 от исполнения договора № 05.50.11.08 от 14.01.2008 не относятся к условиям, обязательным для сторон при заключении договора, соответствующего разделу III Правил № 861, суд первой инстанции при рассмотрении требований истца по существу должен был отказать в удовлетворении требований только в указанной части.

             Также считает, что у суда первой инстанции нет правовых оснований рассматривать какие-либо разногласия, не заявленные ответчиком до подачи истцом искового заявления в отношении предмета договора (оферты истца), в соответствии с которым ответчик является обязанным лицом, для которого заключение такого договора является обязательным.

            От истца поступили в материалы дела письменные объяснения по возникшим в ходе рассмотрения дела вопросам.

От ответчика поступил отзыв на апелляционную жалобу с дополнением к нему, в котором он просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

            В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы.

            Представитель ответчика поддержал доводы отзыва на жалобу.

            В судебном заседании был объявлен перерыв с 12.07.2011 до 19.07.2011.

Информация о перерыве в судебном заседании размещена на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет, а также на официальном сайте Высшего Арбитражного суда Российской Федерации (картотека арбитражных дел).

            После перерыва рассмотрение апелляционной жалобы завершено с участием представителей обеих сторон.

            Заслушав пояснения представителей сторон, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы с дополнениями к ней, отзыва на апелляционную жалобу с дополнением к нему, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению, решение суда – отмене.

            Как следует из материалов дела, 14.01.2008 между ОАО «АК «Омскэнерго» (в настоящее время - ОАО «МРСК Сибири») (заказчик) и ОАО «АК «Омскагрегат» - (исполнитель) заключён договор № 05.50.11.08 об организации передачи электрической энергии через технические устройства электрических сетей ТСО  с дополнительным соглашением от 16.10.2008 (далее - договор от 14.01.2008 № 05.50.11.08) (т. 2 л.д. 96-112), по условиям которого исполнитель обязался оказывать услуги по передаче электрической энергии от точек приёма и до точек отпуска путём осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или на ином предусмотренном федеральными законами основании, а заказчик обязался оплачивать эти услуги по индивидуальному тарифу, утверждённому для исполнителя органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

Пунктом 7.1 договора от 14.01.2008 № 05.50.11.08 стороны предусмотрели, что договор вступает в силу с момента подписания сторонами, действует по 31.12.2008 и распространяет свое действие на отношения сторон с 01.01.2008.

Дополнительным соглашением от 16.10.2008 действие договора от 14.01.2008 № 05.50.11.08 продлено на период с 01.01.2009 по 31.12.2009.

В пункте 2 данного дополнительного соглашения указано, что обязательным условием продления настоящего договора на 2009 год и исполнения его условий сторонами является наличие у заказчика полномочий по урегулированию отношений с исполнителем на основании поручения гарантирующего поставщика – ОАО «Омскэнергосбыт», оформленного в соответствии с действующим законодательством, а также при включении точек поставок потребителям, указанных в приложении № 2 к настоящему договору ОАО «Омскэнергосбыт» в договор оказания услуг по передаче электроэнергии между ОАО «МРСК Сибири» и ОАО «Омскэнергосбыт». В целях подтверждения наличия поручения заказчик обязуется предоставить копию договора, содержащего поручение исполнителю не позднее пяти рабочих дней с момента получения соответствующего запроса исполнителя.

Согласно пункту 4 дополнительного соглашения в связи с реорганизацией ОАО АК «Омскэнерго» регистрационный номер договора 05.50.11.08 от 14.01.2008 изменён на номер 18.55.1693.08 от 14.01.2008.

27 апреля 2010 года между ОАО «АК «Омскагрегат» (территориальная сетевая организация) и ОАО «Омскэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) заключён договор № 1-30-У возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии между ОАО «АК «Омскагрегат» и ОАО «Омскэнергосбыт» (далее – договор от 27.04.2010 № 1-30-У) (т. 2 л.д. 118-127), по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии по принадлежащим ему электрическим сетям от границы раздела сетей ОАО «МРСК Сибири», других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии в порядке, установленном настоящим договором.

Согласно пункту 9.1 договора  он заключён на срок до 31.12.2010 и считается ежегодно продлённым на тот же срок и на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора.

Письмом от 15.10.2010 № АК/Э-106 (т. 1 л.д. 36) истец со ссылкой на пункты 8 и 34 Правил недискриминационного доступа направил ответчику в качестве оферты проект договора от 14.10.2010 № 200-01-10 оказания услуг по передаче электрической энергии (далее – договор от 14.10.2010 № 200-01-10)  (т. 1 л.д. 14-35) между ОАО «АК «Омскагрегат» (заказчик) и ОАО «МРСК Сибири» (исполнитель).

Из преамбулы проекта данного договора следует, что заключение настоящего договора направлено на исполнение обязательств заказчика по заключённому с ОАО «Омскэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) договору № 1-30-У возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых присоединены к электрическим сетям заказчика и заключившим с гарантирующим поставщиком договоры энергоснабжения.

Согласно пункту 1.1 договора от  14.10.2010 № 200-01-10 исполнитель обязуется предоставлять заказчику услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих исполнителю на праве собственности или на ином законном основании объектов электросетевого хозяйства, а заказчик обязуется оплачивать эти услуги. Услуга предоставляется в пределах величины присоединённой (заявленной) мощности в соответствующих точках технологического присоединения объектов электросетевого хозяйства заказчика к объектам исполнителя (в точках приёма).

Сведения о присоединённой (заявленной) мощности энергопринимающих устройств потребителей по каждой точке приёма содержатся в приложении № 4 к договору. Плановые объёмы передачи электроэнергии (мощности) определены сторонами в приложении № 3 к договору.

Ответственность сторон договора за состояние и обслуживание объектов электросетевого хозяйства зафиксирована в акте № 0009 от 22.04.2008 разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, дубликат которого прилагается к договору. Технические характеристики точек присоединения объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сторонам договора содержатся в приложении № 4 к договору и в однолинейной схеме электроснабжения ОАО «АК «Омскагрегат», согласованной сторонами 10.06.2008, дубликат которой прилагается к договору.

Заказчик осуществляет оплату услуг по договору исходя из фактического объёма сальдированного перетока электрической энергии (мощности) в точках приёма, определяемой в пределах присоединённой (заявленной) мощности потребителей.

Исполнитель в соответствии с договором оказывает заказчику услуги по передаче электрической энергии (мощности), включающие в себя услуги, перечисленные в пунктах 1.1.1 - 1.1.4 договора.

В пункте 7.1 договора от 14.10.2010 № 200-01-10 указано, что договор вступает в силу с момента подписания сторонами и действует по 31.12.2011.

Затем письмом от 25.10.2010 № АК/Э-115 (т. 1 л.д. 38) истец направил ответчику дополнение к направленной ранее оферте в виде соглашения о внесении дополнений/изменений в проект договора от 14.10.2010 № 200-01-10 (т. 1 л.д. 37).

Ответчик письмом от 17.11.2010 № 1.5/34-16/9020 (т. 1 л.д. 109) направил истцу подписанный договор от 14.10.2010 № 200-01-10 с протоколом разногласий № 18.5500.4261.10 пр. от 17.11.2010 (т. 1 л.д. 39-102), в соответствии с которым ответчик является заказчиком, а истец – исполнителем и заключение договора обусловлено обеспечением исполнения обязательств заказчика (ответчика), принятых им на основании заключаемых с гарантирующими поставщиками (энергосбытовыми организациями) договоров оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям соответствующих ГП (ЭСО).

Истец, считая, что направленный