Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2011 по делу n А46-14779/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ответчиком протокол разногласий является по существу не протоколом разногласий к проекту договора истца от 14.10.2010 № 200-01-10, а проектом договора об организации передачи электрической энергии через технические устройства электрических сетей ТСО № 18.5500.4202 от 08.10.2010, который ранее ответчиком был направлен истцу и возвращён последним, обратился в арбитражный суд с настоящим иском с учётом его последующего уточнения, в котором просил обязать ответчика не позднее 5 дней со дня вступления решения суда в законную силу заключить с истцом договор, соответствующий разделу III Правил № 861, на условиях проекта договора (оферты) возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 200-01-10 от 14.10.2010, направленного истцом в адрес ответчика письмами от  15.10.2010 (исх. № АК/Э-106) и от 25.10.2010 (№ АК/Э-115).

Суд первой инстанции, оценив представленные доказательства, пришёл к выводу об отказе в удовлетворении исковых требования исходя из того, что материалами дела факт уклонения ответчика от заключения договора об оказании услуг по передаче электрической энергии не подтверждён; предмет договора от 14.10.2010 № 200-01-10 как в редакции истца, так и в редакции ответчика соответствует требованиям пункта 34 Правил № 861, в обеих рассматриваемых редакциях предметом договора является оказание услуг по передаче электрической энергии посредством объектов электросетевого хозяйства (электрических сетей); истцом избран иной способ защиты своих прав – заявлено требование о понуждении ответчика заключить договор, тогда как, получив от ответчика извещение об акцепте на иных условиях, истец в силу пункта 1 статьи 445 ГК РФ вправе был передать на рассмотрение суда разногласия, возникшие при заключении договора.

Повторно рассматривая настоящее дело, суд апелляционной инстанции не может признать данные выводы суда первой инстанции обоснованными по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 2 Правил № 861 сетевые организации - организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, а также осуществляющие право заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих другим собственникам и иным законным владельцам и входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

Согласно пункту 8 Правил № 861 в целях обеспечения исполнения своих обязательств перед потребителями услуг (покупателями и продавцами электрической энергии) сетевая организация заключает договоры с иными сетевыми организациями, имеющими технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства, с использованием которых данная сетевая организация оказывает услуги по передаче электрической энергии (смежные сетевые организации).

Судом первой инстанции правильно установлено, что истец и ответчик являются владельцами объектов электросетевого хозяйства, понятие которым дано в пункте 2 Правил № 861, то есть истец и ответчик являются сетевыми организациями.

Из материалов дела следует, что истец 27.04.2010 заключил с гарантирующим поставщиком ОАО «Омскэнергосбыт» договор № 1-30-У возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого истец обязуется оказывать ОАО «Омскэнергосбыт» услуги по передаче электрической энергии по принадлежащим ему электрическим сетям от границы раздела сетей ОАО «МРСК Сибири», других смежных сетевых организаций и сетей истца до точек поставки потребителей ОАО «Омскэнергосбыт», а последнее обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии в порядке, установленном настоящим договором.

Обращение истца к ответчику с предложением заключить спорный договор обусловлено целью исполнения истцом своих обязательств перед гарантирующим поставщиком - ОАО «Омскэнергосбыт», действующим в интересах своих потребителей, что прямо следует из преамбулы спорного договора.

При этом следует отметить, что по условиям договора от 27.04.2010 № 1-30-У истец обязался оказывать гарантирующему поставщику ОАО «Омскэнергосбыт» услуги по передаче электрической энергии по принадлежащим ему электрическим сетям от границы раздела сетей ответчика, других смежных сетевых организаций и сетей истца до точек поставки потребителей ОАО «Омскэнергосбыт».

Таким образом, истец принял на себя перед гарантирующим поставщиком обязательства по оказанию ему услуг по передаче электрической энергии по принадлежащим истцу электрическим сетям от границы раздела сетей ответчика, других смежных сетевых организаций и сетей истца до точек поставки потребителей ОАО «Омскэнергосбыт».

Как указывает истец в исковом заявлении, заключение договора с ОАО «Омскэнергосбыт» предполагает с одной стороны получение истцом котловой выручки по единому (котловому) тарифу за услуги по передаче электрической энергии потребителям, присоединённым к сетям истца, с другой стороны уплату ответчику в соответствии с пунктами 49, 52 Методических рекомендаций по расчёту регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утверждённых Приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 № 20-э/2 (ред. от 31.12.209), суммы  разницы между полученной истцом котловой выручкой и своей НВВ на основании установленного в этих целях индивидуального тарифа для ответчика. Истец, являясь сетевой организацией, осуществляет деятельность в сфере электроэнергетики по фактическому оказанию потребителям электрической энергии услуг по передаче электрической энергии, которая поступает в принадлежащие ему электрические сети из электрической сети, принадлежащей ответчику.

  Согласно пункту 34 Правил № 861 по договору между смежными сетевыми организациями одна сторона договора обязуется предоставлять другой стороне услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих ей на праве собственности или на ином законном основании объектов электросетевого хозяйства, а другая сторона обязуется оплачивать эти услуги и (или) осуществлять встречное предоставление услуг по передаче электрической энергии. Услуга предоставляется в пределах величины присоединённой (заявленной) мощности в соответствующей точке технологического присоединения объектов электросетевого хозяйства одной сетевой организации к объектам другой сетевой организации. Потребитель услуг, предоставляемых по такому договору, определяется в соответствии с пунктом 39 настоящих Правил.

Согласно пунктам 8, 34 Правил № 861 сетевая организация может быть получателем услуг по передаче энергии лишь постольку, поскольку она в целях оказания таких услуг энергосбытовым организациям и гарантирующим поставщикам в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии заключает договор со смежной сетевой организацией и компенсирует понесённые расходы на оплату услуг смежной сетевой организации.

Исходя из сказанного по спорному договору истец  является получателем услуг ответчика по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих истцу электрических сетей в пределах величины заявленной мощности в соответствующих точках приёма (точках технологического присоединения принадлежащих истцу электрических сетей к объектам электросетевого хозяйства ответчика) в целях исполнения истцом своих обязательств  перед гарантирующим поставщиком (ОАО «Омскэнергосбыт») по оказанию последнему  услуг по передаче электрической энергии по принадлежащим истцу электрическим сетям - от границы раздела сетей ответчика, других смежных сетевых организаций и сетей истца до точек поставки потребителей ОАО «Омскэнергосбыт».

В соответствии с пунктом 1 статьи 426 ГК РФ публичным договором признаётся договор, заключённый коммерческой организацией и устанавливающей её обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (в частности, энергоснабжение).

Согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Пунктом 36 раздела 3 Правил № 861 предусмотрено, что сетевая организация не вправе отказать смежной сетевой организации в заключении договора. Договоры между смежными сетевыми организациями заключаются в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации об электроэнергетике с учётом особенностей, установленных настоящими Правилами. При необоснованном отказе или уклонении сетевой организации от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

В соответствии с пунктами 1, 4 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В силу пункта 3 статьи 426 ГК РФ отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

Проанализировав вышеуказанные нормы действующего законодательства, суд апелляционной инстанции считает, что заключение договора об оказании услуг по передаче электрической энергии является обязательным для ответчика.

Об обязательности заключения смежными сетевыми организациями такого договора обоснованно указал и суд первой инстанции.

Поэтому истец вправе требовать от ответчика заключения соответствующего договора.

В то же время суд первой инстанции ошибочно посчитал со ссылкой на пункт 1 статьи 445 ГК РФ, что в рассматриваемой ситуации истец должен был передать на рассмотрение суда разногласия, возникшие между сторонами при заключении договора от 14.10.2010 № 200-01-10, а не требовать от ответчика заключения с ним этого договора.

 Согласно пункту 1 статьи 445 ГК РФ  в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о её акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В рассматриваемом случае ответчик, получив проект спорного договора истца, направил последнему протокол разногласий от 17.11.2010 к проекту этого договора.

Однако анализ содержания протокола разногласий от 17.11.2010 свидетельствует о том, что, хотя по своему наименованию данный протокол обозначен ответчиком как протокол разногласий к спорному договору, что по смыслу пункта 1 статьи 445 ГК РФ считается акцептом оферты  на иных условиях, фактически этот протокол разногласий не является акцептом оферты на иных условиях, а представляет собой новый договор, по которому ответчик становится не исполнителем услуги, как это указано в проекте спорного договора, а самим заказчиком такой услуги, соответственно, ответчик изменил и сам предмет договора.

В редакции ответчика по спорному договору истец обязуется оказывать услуги по передаче электрической энергии от точек приёма и до точек отпуска путём осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих истцу на праве собственности или на ином предусмотренном федеральными законами основании, а ответчик обязуется оплачивать эти услуги по индивидуальному тарифу, утверждённому для исполнителя органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 445 ГК РФ протокол разногласий к проекту договора является акцептом оферты на иных условиях.

Следовательно, в данном протоколе отражаются предложенные акцептантом иные, чем в проекте договора, условия этого договора или дополнения к нему.

В то же время иные условия договора, предлагаемые акцептантом, по общему правилу относятся к тому предмету договора, который предлагает заключить оферент.

В рассматриваемом случае ответчик по существу взамен разногласий, касающихся условий предлагаемого истцом к заключению проекта договора от 14.10.2010 № 200-01-10, предложил заключить истцу договор с иным предметом и более того, в этом договоре предложил истцу стать исполнителем услуг, тогда как в проекте спорного договора заказчиком услуг, соответственно, инициатором заключения спорного договора является истец.

Поскольку в протоколе разногласий к спорному договору ответчик именует себя заказчиком услуг, то, данный протокол следует расценивать именно как отказ от предложенного истцом акцепта, по которому ответчик выступает исполнителем услуг, и расценивать его как новую оферту, обладающую признаками совершенно другого договора с иным предметом.

Данное обстоятельство свидетельствует о том, что ответчик по сути уклоняется от заключения спорного договора.

Суд апелляционной инстанции считает, что в таком случае истец вправе на основании пункта 4 статьи  445 ГК РФ требовать в судебном порядке обязать ответчика заключить спорный договор с истцом.

Согласно пункту 4 статьи 445 ГК РФ, если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

В связи с чем вывод суда первой инстанции о том, что истец избрал неверный способ защиты нарушенных прав необоснован.

Перечень существенных условий, включаемых в договор оказания услуг по передаче электрической энергии между сетевыми организациями, определён в Правилах № 861 (пункт 38).

 Представленный истцом  проект договора содержит все существенные условия, предусмотренные Правилами № 861, в том числе,