Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2011 по делу n А75-10030/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

о необходимости учета при рассмотрении вопроса о незаконности бездействия Департамента, вышеуказанных обстоятельств передачи Департаменту полномочий в сфере электроэнергетики незадолго до направления письма ОАО «ТЭК», а соответственно наличия организационных проблем, в том числе с передачей документации и архива, то есть выяснения наличия реальной возможности для принятия решения по вопросу о лишении ОАО «ЮТЭК» статуса гарантирующего поставщика.

Как установлено в судебном заседании суда первой инстанции, документы по гарантирующим поставщикам электрической энергии в количестве 2 164 листов были переданы из РСТ в Департамент по акту приема передачи только 17.11.2010 исх. № 3588/2010 (т. 2 л.д. 37-39), что объективно препятствовало даче мотивированного ответа в течение 30 дней после получения заявления одного из гарантирующих поставщиков, претендующих на зону деятельности другого гарантирующего поставщика.

В рассматриваемом случае, как верно указал суд первой инстанции, срок для решения поставленного перед Департаментом вопроса о лишении ОАО «ЮТЭК» статуса гарантирующего поставщика электрической энергии (и, соответственно, подготовка мотивированного ответа на обращение ОАО «ТЭК») с 14.09.2010 по 14.10.2010 с учетом фактических обстоятельств дела, необходимости сбора дополнительной информации, исследования и анализа документов, требуемых для принятия обоснованного решения, не является таковым.

Вывод суда первой инстанции о том, что принятие одностороннего решения о лишении статуса ОАО «ЮТЭК» гарантирующего поставщика электрической энергии в указанный срок (который заявитель находит разумным) без документации, переданной РСТ, и установления факта о наличии или отсутствии обстоятельств, препятствующих выходу гарантирующего поставщика на оптовый рынок, являлось бы незаконным и нарушило права и законные интересы неопределенного круга лиц.

Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы ОАО «ТЭК» о необоснованности вышеуказанного вывода суда, поскольку они основаны на ограниченном его содержании и не принимают во внимание все перечисленные судом первой инстанции обстоятельства. Вывода о том, что Департамент не может принять самостоятельно решение о лишении статуса ОАО «ЮТЭК» гарантирующего поставщика как таковое, судом первой инстанции сделано не было.

В силу подпунктов «б», «в» пункта 36 Правил розничных рынков до определения победителя первого конкурса гарантирующими поставщиками на территории соответствующего субъекта (субъектов) Российской Федерации с даты вступления в силу настоящих Правил являются в том числе:

энергоснабжающие организации, которые на дату вступления в силу настоящих Правил осуществляют поставку электрической энергии в объеме не менее 50 млн. кВт/ч в год для снабжения граждан-потребителей и (или) финансируемых за счет средств бюджетов различных уровней потребителей, энергопринимающие устройства которых присоединены к принадлежащим таким организациям на праве собственности или на ином законном основании электрическим сетям, либо энергосбытовые организации, которые в порядке правопреемства или на ином законном основании приобретают (приобрели) права и обязанности таких энергоснабжающих организаций по договорам энергоснабжения;

энергосбытовые организации, принимающие (принявшие) на себя на основании соглашения с единым хозяйствующим субъектом на железнодорожном транспорте обязательства по снабжению электрической энергией потребителей (юридических и физических лиц), энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или на ином законном основании указанному единому хозяйствующему субъекту.

В пункте 40 Правил розничных рынков предусмотрено, если статус гарантирующего поставщика присвоен в соответствии с подпунктом «б» или «в» пункта 36 Правил организации, не имеющей права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в отношении соответствующих ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика групп точек поставки (за исключением случаев, когда такая организация осуществляет функции гарантирующего поставщика на территории технологически изолированных территориальных электроэнергетических систем либо на территории Амурской области, Приморского края, Хабаровского края, Южно-Якутского района Республики Саха (Якутия), Еврейской автономной области), эта организация должна получить право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки, соответствующей ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика, с 1 января очередного года, но не позднее 1 января 2010 года. В противном случае она лишается статуса гарантирующего поставщика в соответствующей зоне деятельности с 1 января 2010 года. Если такая организация не получает право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке и утрачивает статус гарантирующего поставщика до 1 января 2010 года и в ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика статус гарантирующего поставщика присваивается до 1 января 2010 года в соответствии с данными Правилами иной организации, требование указанного абзаца распространяется также на эту иную организацию.

В случае если на основании актов сверки взаиморасчетов, направленных в соответствии с пунктом 39 Правил либо представленных организациями, осуществляющими поставку электрической энергии или оказание услуг по передаче электрической энергии соответствующему гарантирующему поставщику на розничном рынке до получения им допуска к торговой системе оптового рынка, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов выявлена неурегулированная задолженность за 2 и более расчетных периода, а также если такая задолженность подтверждена вступившим в законную силу решением суда, указанная в абзаце первом вышеуказанного пункта организация лишается статуса гарантирующего поставщика.

Суд апелляционной инстанции признает обоснованным довод апелляционной жалобы о том, что из анализа приведенных норм следует, что для лишения организации статуса гарантирующего поставщика достаточно одного из двух условий:

а)  организация не имеет права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки, соответствующей ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика, с 1 января очередного года, но не позднее 1 января 2010;

б)  организация имеет неурегулированную задолженность за два и более расчетных периода, подтвержденную актом сверки или судебным решением.

В то же время ошибочный вывод суда первой инстанции о необходимости для лишения организации статуса гарантирующего поставщика наличия двух вышеперечисленных условий, не привел к принятию неправильного решения, поскольку судом первой инстанции установлено отсутствие их обоих.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, по состоянию на 01.01.2010 ОАО «ЮТЭК» неурегулированной задолженности за 2 и более расчетных периода, а также задолженности, подтвержденной вступившим в законную силу решением суда, не имело, однако ОАО «ЮТЭК» на 1 января 2010 года не получило права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки, соответствующей его зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика.

Согласно пункту 41 Правил розничных рынков указанная в пункте 40 настоящих Правил организация не может быть лишена статуса гарантирующего поставщика, если будет доказано, что право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке не получено такой организацией в результате нарушения органами или организациями, на основании решений и (или) действий которых предоставляется такое право, установленного порядка предоставления права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке.

Порядок и условия получения статуса участника оптового рынка электроэнергии, а также порядок осуществления торговли электрической энергией на оптовом рынке определены в Правилах оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.10.2003 № 643 (далее - Правила оптового рынка).

В соответствии с пунктом 4 Правил оптового рынка участники оптового рынка участвуют в отношениях купли-продажи электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке после получения в установленном порядке статуса субъекта оптового рынка и выполнения всех условий участия в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в соответствии с данными Правилами и договором о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Согласно свидетельству от 03.07.2008, выданному некоммерческим партнерством «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы», (т. 2 л.д. 109) ОАО «ЮТЭК» является субъектом оптового рынка электрической энергии.

Согласно пункту 17 Правил оптового рынка организации, предоставившие организации коммерческой инфраструктуры документы, подтверждающие выполнение требований, установленных пунктом 16 Правил, и согласовавшие с системным оператором и организацией коммерческой инфраструктуры группы точек поставки, становятся субъектами оптового рынка с даты включения их в реестр субъектов оптового рынка при условии заключения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.

На основании пункта 19 Правил оптового рынка субъект оптового рынка участвует в торговле электрической энергией и (или) мощностью на оптовом рынке с использованием зарегистрированных за ним групп точек поставки (в том числе условных) после заключения им договора оказания услуг по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике (если он относится к кругу лиц, подлежащих обязательному обслуживанию при оказании услуг по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике), договора об оказании услуг по передаче электрической энергии (в случае если поставщик (покупатель) электрической энергии в соответствии с законодательством Российской Федерации обязан оплачивать такие услуги), содержащего в случае заключения указанного договора покупателем электрической энергии или представляющим его лицом положения, предусматривающие оплату услуг всех сетевых организаций, стоимость которых в установленном порядке включена в тариф на электрическую энергию (мощность) для данного  покупателя на розничном рынке, а также всех договоров  и соглашений, предусмотренных подпунктом «в» пункта 34 и подпунктом «е» пункта 35 данных Правил, заключение которых в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка необходимо для участия в отношениях по купле-продаже электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке.

Согласно пункту 18 Правил оптового рынка федеральный орган исполнительной власти в области регулирования тарифов принимает решения об определении объемов производства (потребления) электрической энергии и (или) мощности в согласованных в соответствии с пунктом 17 данных Правил группах точек поставки (в том числе условных) в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) (далее по тексту - прогнозный баланс).

Из изложенного следует, что для принятия участия в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки, соответствующей ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика субъекту оптового рынка необходимо быть включенным в прогнозный баланс на предстоящий период регулирования (календарный год).

Пунктом 27 Правил оптового рынка предусмотрено, что балансовые решения в отношении покупателей электрической энергии (мощности), включенных в реестр субъектов оптового рынка, принимаются федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов. Таким органом является Федеральная служба по тарифам (далее по тексту - ФСТ России).

В соответствии с указанным пунктом Правил оптового рынка балансовые решения в отношении покупателей электрической энергии (мощности), включенных в реестр субъектов оптового рынка принимаются ФСТ России при условии обеспечения соответствия тарифов, устанавливаемых на розничном рынке органом исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, предельным уровням тарифов, подтверждаемого обоснованными расчетами указанного органа исполнительной власти, учитывающими в том числе величину компенсации в текущем периоде регулирования возможных убытков (с учетом снижения затрат) гарантирующих поставщиков и иных энергосбытовых (энергоснабжающих) организаций, с которыми покупателем (потребителем, переходящим на обслуживание к данному покупателю) заключены договоры энергоснабжения или купли-продажи электрической энергии (мощности), а также оценку возможных социально-экономических последствий для соответствующего субъекта Российской Федерации. Порядок формирования сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации утвержден Приказом ФСТ-225-э/4 от 04.09.2007 (далее по тексту - Порядок формирования сводного прогнозного баланса).

В соответствии с пунктом 10 Порядка формирования сводного прогнозного баланса энергоснабжающие, энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации разрабатывают предложения по формированию сводного прогнозного баланса в увязке с экономическими показателями и направляют их в органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов на согласование. Согласованные с органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов вышеуказанные предложения энергоснабжающие, энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации направляют для утверждения сводного прогнозного баланса согласно графику прохождения документов.

Органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов при взаимодействии с системным оператором проверяют соответствие разработанных энергоснабжающими, энергосбытовыми организациями, гарантирующими поставщиками и сетевыми организациями предложений по формированию сводного прогнозного баланса требованиям пункта 13 указанного порядка, формируют консолидированные по соответствующему субъекту Российской Федерации предложения по формированию сводного прогнозного баланса и направляют их в Федеральную службу по тарифам.

Согласно пункту 11 Порядка формирования сводного прогнозного баланса при отсутствии согласования органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов указанных в пункте 10 Порядка предложений,