Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2011 по делу n А70-1731/2011. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

14 сентября 2011 года

                                       Дело №   А70-1731/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  07 сентября 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  14 сентября 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей  Еникеевой Л.И., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Мироновой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» (регистрационный номер 08АП-5640/2011) на решение  Арбитражного суда Тюменской области от 03 июня 2011 года по делу № А70-1731/2011 (судья Бедерина М.Ю.) по иску открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» (ИНН 7203243499, ОГРН 1097232036549) к обществу с ограниченной ответственностью Управляющая компания «ЕДИНСТВО» (ИНН 7202182758, ОГРН 1087232009523) о взыскании задолженности в размере 516 655 руб. 06 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» – Жукова Т.Д., доверенность № 60/1 от 01.05.2011, сроком действия один год; после перерыва – не явился, извещено;

от общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания «ЕДИНСТВО» – не явился, извещено,

установил:

Открытое акционерное общество «Тепло Тюмени» (далее – ОАО «Тепло Тюмени») обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью Управляющая компания «ЕДИНСТВО» (далее – ООО УК «ЕДИНСТВО») о взыскании 516 655 руб. 06 коп., в том числе: 498 597 руб. 89 коп. долга за потребленную тепловую энергию и 18 057 руб. 17 коп. неустойки.

До принятия решения по делу истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) уточнил исковые требования, в связи с частичной оплатой ответчиком задолженности после подачи искового заявления просил взыскать с ответчика 126 321 руб. 72 коп., в том числе: 108 264 руб. 55 коп. долга, 18 057 руб. 17 коп. неустойки.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 03 июня 2011 года по делу № А70-1731/2011 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Тепло Тюмени» обратилось с апелляционной жалобой (с дополнением), в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме. В обоснование апелляционной жалобы истец указывает на нарушение судом первой инстанции норм материального права, выразившееся в неприменении положений статей 8, 10, 539, 432, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации. Обязательства сторон возникли из договора от 06.05.2010 № ТМ 1330. На основании пунктов 2.1.2, 2.1.3 договора абонент обязался оплачивать количество тепловой энергии с учетом потерь в тепловых сетях. Заявление ответчика о том, что при заключении договора он был введен в заблуждение, истец считает необоснованным. Податель жалобы также указывает, что действующим законодательством не установлено требования об обязательном наличии у абонента энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, принадлежащего ему на праве собственности. Точкой присоединения жилого комплекса по адресу: проезд Солнечный, д. 7, является ТК-8. Теплотрасса, подключенная к ТК-8, является энергопринимающим устройством, присоединенным к муниципальным сетям, арендуемым ОАО «Тепло Тюмени». Сторонами подписан акт разграничения балансовой принадлежности. Доказательств того, что теплотрасса является бесхозной, не представлено, как не представлено и документов, обосновывающих отказ от оплаты потерь тепловой энергии, поставленной в жилой дом по адресу: ул. Челюскинцев, д. 26. Кроме того, в обжалуемом решении суд первой инстанции не указал на удовлетворение или отказ в удовлетворении требования о взыскании неустойки за период с 11.11.2010 по 28.02.2011 в сумме 18 057 руб. 17 коп.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ООО УК «ЕДИНСТВО» указывает на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласно.

В заседание суда апелляционной инстанции ООО УК «ЕДИНСТВО» своего представителя не направило, о месте и времени судебного разбирательства извещено надлежащим образом в соответствии со статьей 123 АПК РФ.

На основании статей 156, 266 АПК РФ  судебное заседание проведено в отсутствие неявившегося участника процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции 05.09.2011 представитель ОАО «Тепло Тюмени» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании 05.09.2011 объявлялся перерыв до 07.09.2011. Об объявлении перерыва судебного заседания, а также времени и месте его продолжения участвующие в деле лица извещены надлежащим образом путем размещения объявления на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети «Интернет».

После перерыва представитель истца в заседание суда апелляционной инстанции не явился.

От ОАО «Тепло Тюмени» поступило ходатайство о приобщении к материалам дела расчета неустойки по договору № ТМ 1330 от 06.05.2010 за период с 11.11.2010 по 28.02.2011. Расчет неустойки к материалам дела приобщен.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на нее, выслушав представителя истца, проверив законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение суда первой инстанции подлежит изменению.

Как следует из материалов дела, между ОАО «Тепло Тюмени» (Энергоснабжающая организация) и ответчиком ООО УК «ЕДИНСТВО» (Абонент) заключен договор  теплоснабжения от 06.05.2010 №ТМ1330 (т. 1, л.д.10-26).

В соответствии с условиями договора Энергоснабжающая организация обязуется подавать Абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию и химически очищенную воду, а Абонент обязался оплачивать принятую энергию и использованную воду, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации и исправность находящихся на его балансе энергетических сетей, приборов и оборудования (пункт 1.1 договора).

Объектами теплоснабжения по договору являются жилые дома и нежилые помещения, расположенные по адресам: г. Тюмень, ул. Свердлова, д. 5, д. 5/1, д. 5/2, ул. Володарского, д. 14, ул. Малыгина, д. 84/1, ул. 30 лет Победы, д. 81а, ул. Харьковская, д. 27, ул. Солнечный, д. 7, б/с 1-11, ул. Комсомольская д. 57, ул. Челюскинцев д. 26.

В соответствии с пунктом 5.12 договора оплата за потребленную в истекшем месяце тепловую энергию осуществляется в срок до 10-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Как указывает истец, ОАО «Тепло Тюмени» поставляло тепловую энергию, надлежащим образом выполняя условия договора.

Однако обязанность по оплате потребленных энергоресурсов ответчик надлежащим образом не исполнил.

В связи с чем, в настоящем деле (с учетом уточнения иска) ОАО «Тепло Тюмени» заявило о взыскании  с ответчика 108 264 руб. 55 коп. задолженности за отпущенную в октябре 2010 года тепловую энергию и 18 057 руб. 17 коп. неустойки

Оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу, что истцом при определении количества поставленной тепловой энергии применен «балансовый» метод, предусмотренный договором, не учтены требования статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, исключающей соглашение сторон о способе определения количества тепловой энергии при отсутствии приборов учета при наличии действующих императивных норм жилищного законодательства. Порядок определения количества тепловой энергии при расчетах за тепло, поставляемое в жилые дома, не оборудованные приборами учета, предусмотрен действующим законодательством и не может быть изменен соглашением сторон. На основании изложенного в удовлетворении требования о взыскании с ответчика 108 264 руб. 55 коп. задолженности судом первой инстанции отказано.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции об отсутствии оснований для взыскания с ответчика задолженности в заявленном размере.

Доводы ОАО «Тепло Тюмени», настаивающего на том, что обязанность по возмещению тепловых потерь ООО УК «ЕДИНСТВО» приняло на себя в соответствии с условиями договора от 06.05.2010 № ТМ1330 (пункты 2.1.2, 2.1.3 договора), а потому должно оплатить предъявленные тепловые потери, судом апелляционной инстанции отклонены.

Как следует из искового заявления, заявленная истцом сумма долга в размере 108 264 рубля 55 копеек состоит из стоимости потерь теплоснабжения на двух теплотрассах: по адресу Челюскинцев 26 и пр. Солнечный 7.

К отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Кодекса), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства (пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 2 договора от 06.05.2010 № ТМ 1330 количество тепловой энергии и теплоносителя, потребленное за отчетный период всеми абонентами без приборов учета, определяется из теплового и водного балансов системы теплоснабжения, а отдельному потребителю - пропорционально его расчетным часовым нагрузкам и расходам на ГВС, указанным в Договоре, с учетом различия в характере теплового потребления: отопительно-вентиляционная тепловая нагрузка переменна и зависит от метеоусловий, тепловая нагрузка горячего водоснабжения постоянна в течение всего периода потребления.

Тепловые потери через изоляцию трубопроводов на участках тепловой сети, находящихся па балансе Абонента, включаются в количество тепловой энергии, потребленной Абонентом, так же как и потери тепловой энергии со всеми видами утечек и сливом теплоносителя из систем теплопотребления и трубопроводов его участка тепловой сети (пункт 2.1.3 договора).

Статьей 4 Жилищного кодекса Российской Федерации установлено, что правоотношения по осуществлению коммунальных услуг регулируются нормами жилищного законодательства.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 на основании статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, в которых определен статус управляющей организации в отношениях по предоставлению коммунальных услуг как исполнителя, то есть лица, предоставляющего коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.

Согласно статье 49 названных Правил исполнитель обязан заключать с ресурсоснабжающими организациями договоры на поставку коммунальных ресурсов, необходимых для предоставления коммунальных услуг.

Пунктом 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы), а также крыши, ограждающие несущие     и     ненесущие     конструкции     данного     дома,     механическое,     электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения, земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на указанном земельном участке.

В соответствии с пунктом 5 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491, в состав общего имущества включаются внутридомовые инженерные системы горячего водоснабжения, состоящие из стояков, ответвлений от стояков до первого отключающего устройства, расположенного на ответвлениях от стояков, указанных отключающих устройств, коллективных (общедомовых) приборов учета горячей воды, первых запорно-регулировочных кранов на отводах внутриквартирной разводки от стояков, а также механического, электрического, санитарно-технического и иного оборудования, расположенного на этих сетях.

В пункте 3 Постановления № 307 дано понятие внутридомовых инженерных сетей - это инженерные коммуникации и оборудование, предназначенные для предоставления коммунальных услуг и расположенные в помещениях многоквартирного дома или в жилом доме.

В силу пункта 8 Правил № 491 внешней границей сетей теплоснабжения, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей