Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2011 по делу n А75-13006/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

20 сентября 2011 года

                                Дело №   А75-13006/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  13 сентября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  20 сентября 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи  Смольниковой М.В.,

судей  Грязниковой А.С., Литвинцевой Л.Р.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5750/2011) общества с ограниченной ответственностью «ГАЗАВТОМАТИКА» на определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 16 июня 2011 года, вынесенное по результатам рассмотрения заявления конкурсного управляющего Пушкарева Дмитрия Аркадьевича к обществу с ограниченной ответственностью «ГАЗАВТОМАТИКА» (ИНН 8905025694, ОГРН 1028900704975) о признании сделки недействительной по делу № А75-13006/2009 (судья Зуева ИВ.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Сургутстройгаз» (ИНН 8617013614, ОГРН 1028601679600),

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью «ГАЗАВТОМАТИКА» - директор Латыш Р.В. протокол № 3 от 10.06.2005, паспорт; Евстегнеев А.Ю. по доверенности от 02.09.2011 № 1305, удостоверение адвоката;

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Сургутстройгаз» Пушкарева Дмитрия Аркадьевича – Пан И.О. по доверенности от 20.09.2010,  паспорт;

установил:

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 20 сентября 2010 года общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Сургутстройгаз» (далее - ООО «СК «Сургутстройгаз», должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Пушкарев Д.А.

В Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа -Югры  поступило заявление конкурсного управляющего ООО «СК «Сургутстройгаз» Пушкарева Д.А., в котором последний просит:

признать недействительным акта зачета взаимных требований № 8 от 31.10.2009, подписанный  между ООО «СК «Сургутстройгаз» и ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» на сумму 4 223 554руб. 28 коп., применить последствия недействительности сделки - акта зачета взаимных требований № 8 от 31.10.2009 .

Восстановить задолженность ООО «СК «Сургутстройгаз» перед ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» в общей сумме 4 223 554 руб. 28 коп., в том числе 152 624 руб. 74 коп. по счету-фактуре № 00000061 от 31.03.2009; 187 620 руб. по счету-фактуре № 000000129 от 30.04.2009; 330 364 руб. 94 коп. по счету-фактуре № 00000095 от 12.05.2009; 20 982руб. 08 коп. по счету-фактуре № 00000177 от 18.05.2009; 33 040 руб. на сумму № 00000237 от 30.06.2009; 462 203 руб. 09 коп. по счету-фактуре № 00000241 от 30.06.2009; 746 368 руб. 88 коп. по счету-фактуре № 00000323 от 31.07.2009; 223 214 руб. 70 коп. по счету-фактуре № 00000353 от 31.08.2009; 21 981 руб. 75 коп. по счету-фактуре № 00000467 от 25.09.2009; 27 140руб. по счету-фактуре № 00000391 от 30.09.2009; 1 793 647 руб. 15 коп. по счету-фактуре № 00000450 от 30.09.2009; 121 980 руб. по счету-фактуре № 00000478 от 12.10.2009; 15 066 руб.95коп. по счету-фактуре № 00000479 от 12.10.2009; 87 320 руб. по счету-фактуре № 00000474 от 31.10.2009.

Восстановить задолженность ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» перед ООО «СК «Сургутстройгаз» в общей сумме 4 223 554 руб. 28 коп., в том числе 5 340 руб. 41 коп. по счету-фактуре №378 от 30.07.2009; 558 905 руб. 75 коп. по счету-фактуре № 384 от 29.07.2009; 399 938 руб. 31 коп. по счету-фактуре № 385 от 29.07.2009; 63 293 руб. 78 коп. по счету-фактуре № 389 от 29.07.2009; 31 646 руб. 89 коп. по счету-фактуре № 433 от 31.07.2009; 145 926 руб. 82 коп. по счету-фактуре № 435 от 31.07.2009; 7 120 руб. 54 коп. по счету-фактуре № 445 от 26.08.2009; 480 285 руб. 82 коп. по счету-фактуре № 493 от 31.08.2009; 63 293 руб. 78 коп.  по счету № 498 от 31.08.2009; 272 04 руб. 85 коп. по счету-фактуре № 500 от 11.09.2009; 94 940 руб. 68 коп. по счету-фактуре № 512 от 30.09.2009; 7 120 руб. 54 коп. по счету-фактуре № 513 от 30.09.2009; 294 958 руб. 13 коп. по счету-фактуре № 514 от 30.09.2009; 59 184 руб. 18 коп. по счету-фактуре № 520 от 30.09.2009: 472 241 руб. 33 коп. по счету-фактуре № 615 от 31.10.2009; 1 267 313 руб. 47 коп. по счету-фактуре №617 от 31.10.2009.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Росинкой Федерации представителем конкурного управляющего заявлено ходатайство об уточнении заявленных требований, в котором конкурсный управляющий просит:

-  признать недействительным акт зачета взаимных требований № 8 от 31.10.2009, заключенный между ООО «СК «Сургутстройгаз» и ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» на сумму 4 223 554руб. 28 коп.

- признать недействительным акт зачета взаимных требований № 10 от 22.12.2009, заключенный между ООО «СК «Сургутстройгаз» и ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» на сумму 632 332 руб. 93 коп.

- признать недействительным акт зачета взаимных требований № 9 от 17.11.2009, заключенный между ООО «СК «Сургутстройгаз» и ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» на сумму 3 543 618 руб. 53 коп.

-  применить последствия недействительности акта зачета взаимных требований № 8 от 31.10.2009 , акта зачета взаимных требований № 10 от 22.12.2009, акта зачета взаимных требований № 9 от 17.11.2009.

Восстановить задолженность ООО «СК «Сургутстройгаз» перед ООО «ГАЗАВТОМАТИКА»  в общей сумме 8 399 505 руб. 74 коп., в том числе 152 624 руб.74 коп. по счету-фактуре № 00000061 от 31.03.2009; 187 620 руб. но счету-фактуре № 000000129 от 30.04.2009; 330 364 руб. 94 коп. по счету-фактуре № 00000095 от 12.05.2009; 20 982 руб. 08 коп. по счету-фактуре № 00000177 от 18.05.2009; 33 040руб. по счету-фактуре № 00000237 от 30.06.2009; 462 203 руб. 09 коп. по счету-фактуре № 00000241 от 30.06.2009; 746 368 руб. 88 коп. по счету-фактуре № 00000323 от 31.07.2009: 223 214 руб. 70 коп. по счету-фактуре № 00000353 от 31.08.2009; 21 981 руб. 75 коп. по счету-фактуре № 00000467 от 25.09.2009; 27 140 руб. по счету-фактуре № 00000391 от 30.09.2009: 1 793 647 руб. 15коп. по счету-фактуре № 00000450 от 30.09.2009; 121 980 руб. по счету-фактуре № 00000478 от 12.10.2009; 15 066 руб. 95коп. по счету-фактуре № 00000479 от 12.10.2009: 87 320 руб. по счету-фактуре № 00000474 от 31.10.2009; 9 440 руб. по счету-фактуре № 00000550 от 30.11.2009; 36 708 руб. 62 коп. по счету-фактуре № 00000556 от 18.11.2009; 586 184 руб. 31 коп. по счету-фактуре № 00000227 от 31.08.2009; 2 561 556 руб. 98 коп. по счету-фактуре № 00000322 от 31.07.2009; 651 439 руб. по счету-фактуре № 00000227 от 31.08.2009; 330 622 руб. 55 коп. по счету-фактуре № 00000348 от 11.08.2009.

Восстановить задолженность ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» перед ООО «Строительная компания «Сургутстройгаз» в общей сумме 8 399 505 руб. 74 коп.. в том числе 5 340 руб. 41 коп. по счету-фактуре №378 от 30.07.2009; 558 905 руб.75 коп. по счету-фактуре № 384 от 29.07.2009; 399 938 руб. 31 коп. по счету-фактуре № 385 от 29.07.2009: 63 293 руб. 78 коп. по счету-фактуре № 389 от 29.07.2009; 31 646 руб. 89 коп. по счету-фактуре № 433 от 31.07.2009; 145 926 руб. 82 коп. по счету-фактуре № 435 от 31.07.2009; 7 120 руб. 54 коп. по счету-фактуре № 445 от 26.08.2009; 480 285 руб. 82 коп. по счету-фактуре № 493 от 31.08.2009: 63 293 руб. 78 коп.  по счету № 498 от 31.08.2009; 272 043 руб. 85коп. по счету-фактуре № 500 от 11.09.2009: 94 940 руб. 68 коп. по счету-фактуре № 512 от 30.09.2009; 7 120 руб. 54 коп. по счету-фактуре № 513 от 30.09.2009; 294 958 руб. 13 коп. по счету-фактуре № 514 от 30.09.2009; 59 184 руб. 18 коп. по счету-фактуре № 520 от 30.09.2009; 472 241 руб. 33 коп. по счету-фактуре № 615 от 31.10.2009; 1 267 313 руб. 47 коп. по счету-фактуре №617 от 31.10.2009; 53 261 руб. 29 коп. по счету-фактуре № 640 от 30.11.2009; 3 435 руб. 11 коп. по счету-фактуре № 679 от 30.11.2009; 479 215 руб. по счету-фактуре № 680 от 30.11.2009; 96 420 руб. 74 коп. по счету-фактуре № 682 от 30.11.2009; 3 499 897руб. 05 коп. по счету-фактуре № 620 от 17.11.2009; 1 876 руб. 20 коп. по счету-фактуре № 138 от 31.07.2009; 32 907 руб. 25 коп. по счету-фактуре № 140 от 31.07.2009; 8 938 руб. 03 коп.  по счету-фактуре № 141 от 10.08.2009 (том 33 л.д. 75-78).

В качестве правового обоснования заявления конкурсный управляющий ссылается на пункт 2 статьи 61.2, статьи 61.3, 61.6 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве).

Уточненные требования приняты судом первой инстанции к рассмотрению.

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 16 июня 2011 года по делу № А 75-13006/2009 заявление конкурсного управляющего ООО «СК «Сургутстройгаз» Пушкарева Д.А. удовлетворено.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» подала апелляционную жалобу, в которой просит определение отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО «СК «Сургутстройгаз».

В обоснование апелляционной жалобы её податель указывает на неправильное применение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов суда, изложенных в определении, обстоятельствам дела. Так, по мнению подателя жалобы, суд первой инстанции в нарушение норм процессуального права принял  к рассмотрению  от конкурсного управляющего уточненные требования, поскольку одновременное изменение предмета и основания заявление не допускается АПК РФ.

Кроме того, по утверждению ООО «ГАЗАВТОМАТИКА», суд первой инстанции необоснованно применил пункт 2 статьи 61.3. Закона о банкротстве к сделке – акту зачета взаимных требований № 8 от 31.10.2009, поскольку сделка заключена за пределами месячного срока  после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Поскольку сумма зачета по акту зачета взаимных требований № 8  не превышает 1% активов должника в соответствии с последней бухгалтерской отчетностью, то в силу  пункта 2 статьи 61.4  Закона о банкротстве зачет не может быть признан недействительным по статье 61.3 Закона о банкротстве. ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» не знало и не могло знать о том, что  в отношении ООО «СК «Сургутстройгаз» подано заявление в арбитражный суд  о признании его несостоятельным (банкротом).

Также, податель жалобы считает, что поскольку акты взаимных требований № 8, 9, 10 вытекают из обязательств ООО «СК «Сургутстройгаз» и ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» по договору подряда № 12-КС от 01.07.2008, договору № 01-ПТМ от 17.04.2009, договору № 014ГА от 20.01.2009 то  в срок, указанный в статье 61.3 Закона о банкротстве, в рамках которого сделка может быть признана недействительной, указанные договоры не подпадают. Факт наличия договорных обязательств, вытекающих из договорных отношений между ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» и ООО «СК «Сургутстройгаз», а также предусмотренная договорными отношениями возможность производить расчеты между сторонами зачетом взаимных обязательств судом первой инстанции не исследовался. При этом, конкурсным управляющим должника не доказаны факты причинения вреда имущественным правам кредиторов и нарушения очередности удовлетворения требований кредиторов, поскольку не представлено никаких доказательств наличия кредиторов первой и второй очереди.

Возражая против доводов апелляционной жалобы,  конкурсный управляющий ООО «СК «Сургутстройгаз» в отзыве просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, поскольку оно принято при правильном применении норм материального и процессуального права.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 06.09.2011 до  13.09.2011. Информация о перерыве размещена в сети Интернет на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда.

В судебном заседании  представитель ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт. Пояснил, что ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» не располагало сведениями о неплатежеспособности ООО «СК «Сургутстройгаз». Расчеты производились по мере выполнения определенного этапа работ.

Представитель конкурсного управляющего ООО «СК «Сургутстройгаз» Пушкарева Дмитрия Аркадьевича считает, что ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» было известно о финансовом состоянии должника. В период проведения зачета уже состоялись многочисленные судебные акты о взыскании с должника задолженности в пользу других лиц. Судебные акты опубликованы. ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» должно было знать о признаках неплатежеспособности должника.

Представитель ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» поддержал заявленное при подаче апелляционной жалобы ходатайство о допросе свидетеля.

Суд апелляционной инстанции отказал  в удовлетворении ходатайства о вызове свидетеля, поскольку обстоятельства, подлежащие доказыванию, не могут быть установлены показаниями свидетеля.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителей заинтересованных лиц, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения от 16.06.2011.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, 31 октября 2009 года между ООО «СК «Сургутстройгаз» и ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» подписан акт зачета взаимных требований № 8, по условиям которого  стороны пришли к соглашению о зачете взаимных требований на сумму 4 223 554 руб. 28 коп.

В акте № 8 указано, что ООО «СК «Сургутстройгаз» является должником ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» на сумму 4 223 554 руб. 28 коп. по следующим счетам фактурам: № 00000061 от 31.03.2009 на сумму 152 624,74 руб.; № 000000129 от 30.04.2009 на сумму 187 620 руб.; № 00000095 от 12.05.2009 на сумму 330 364,94 руб.; № 00000177 от 18.05.2009 на сумму 20 982.08 руб.; № 00000237 от 30.06.2009 на сумму 33 040 руб.; № 00000241 от 30.06.2009 на сумму 462 203,09 руб.; № 00000323 от 31.07.2009 на сумму 746 368,88 руб.; № 00000353 от 31.08.2009 на сумму 223 214,70 руб.; № 00000467 от 25.09.2009 на сумму 21 981,75 руб.; № 00000391 от 30.09.2009 на сумму 27 140 руб.; № 00000450 от 30.09.2009 на сумму 1 793 647,15 руб.; №00000478 от 12.10.2009 на сумму 121 980 руб.; № 00000479 от 12.10.2009 на сумму 15 066,95 руб.; № 00000474 от 31.10.2009 на сумму 87 320 руб.

В свою очередь, ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» является должником ООО «СК «Сургутстройгаз»  в размере 4 223 554 руб.