Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2011 по делу n А75-13006/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

28 коп. по счетам-фактурам: № 378 от 30.07.2009 на сумму 5 340,41 руб.; № 384 от 29.07.2009 на сумму 558 905,75 руб.; №3 85 от 29.07.2009 на сумму 399 938,31 руб.; № 389 от 29.07.2009 на сумму 63 293,78 руб.; № 433 от 31.07.2009 на сумму 31 646,89 руб.; № 435 от 31.07.2009  на сумму 145 926,82 руб.; № 445 от 26.08.2009 на сумму 7 120,54 руб.; № 493 от 31.08.2009 на сумму 480 285,82 руб.; № 498 от 31.08.2009 на сумму 63 293,78 руб.; № 500 от 11.09.2009 на сумму 272 043,85 руб.; № 512 от 30.09.2009 на сумму 94 940,68 руб.; №5 13 от 30.09.2009 на сумму 7 120,54 руб.; № 514 от 30.09.2009 на сумму 294 958,13 руб.; № 520 от 30.09.2009 на сумму 59 184,18 руб.; № 615 от 31.10.2009 на сумму 472 241,33 руб.; №617 от 31.10.2009 года на сумму 1 267 313,47 руб.

Пунктами 1.3, 1.4 акта № 8 установлено, что с момента его подписания  обязательства сторон прекращаются. Датой проведения зачета взаимных требований сторон считают дату подписания настоящего акта (том 33 л.д. 8-9).

Также 22.12.2009 между ООО «СК «Сургутстройгаз» и ООО «ГАЗАВТОМАТИКА»  подписан акт зачета взаимных требований № 10, по условиям которого стороны пришли к соглашению о зачете взаимных требований на сумму 632 332 руб. 91 коп.

Пунктом 1.1. акта № 10 установлено, что ООО «СК «Сургутстройгаз» является должником ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» в размере 632 332 руб. 93 коп.  по следующим счетам-фактурам: № 00000550 от 30.11.2009 на сумму 9 440 руб.; № 00000556 от 18.11.2009 на сумму 36 708,62 руб.; №00000227 от 31.08.2009 на сумму 586 184.31 руб.

Пунктом 1.2. установлено, что ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» является должником ООО «СК «Сургутстройгаз» в размере 632 332 руб. 93 коп. по следующим счетам-фактурам: № 640 от 30.11.2009 на сумму 53 261,29 руб.; № 679 от 30.11.2009 на сумму 3 435,11 руб.; № 680 от 30.11.2009 на сумму 479 215 руб.; № 682 от 30.11.2009 на сумму 96 420,74 руб.

С момента подписания настоящего акта обязательства сторон, указанные в пунктах 1.1, 1.2, прекращаются (том 33 л.д. 79).

Также 17 ноября 2009 года между ООО «СК «Сургутстройгаз» и ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» подписан акт зачета взаимных требований № 9, по условиям которого стороны пришли к соглашению о зачете взаимных требований на сумму 3 543 618 руб. 53 коп.

Пунктом 1.1. акта № 9 установлено, что ООО «СК «Сургутстройгаз» является должником ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» в размере 3 543 618,53 руб. по следующим счетам-фактурам: № 00000322 от 31.07.2009 на сумму 2 561 556,98 руб.; № 00000227 от 31.08.2009 на сумму 651 439 руб.; № 00000348 от 11.08.2009 на сумму 330 622,55 руб.

ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» является должником ООО «СК «Сургутстройгаз» в размере 3 543 618 руб. 53 коп. по следующим счетам-фактурам: № 620 от 17.11.2009 на сумму 3 499 897,05 руб.; № 138 от 31.07.2009 на сумму 1 876,20 руб.; № 140 от 31.07.2009 на сумму 32 907,25 руб.; № 141 от 10.08.2009 на сумму 8 938,03 руб. (пункт1.2. акта № 9).

С момента подписания настоящего акта обязательства сторон, указанные в пунктах 1.1, 1.2, прекращаются (том 33 л.д. 84).

Конкурсный управляющий должника, обращаясь с заявлением о признании недействительным актов зачета взаимных требований № 8, 9, 10 и применении последствий недействительности сделок, ссылается на то, что данные сделки влекут или могут повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, а также привела к изменению очередности удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки.

Следовательно, по мнению конкурсного управляющего ООО «СК «Сургутстройгаз» Пушкарева Д.А., акты зачета взаимных требований № 8, № 10, № 9, подписанные между ООО «СК «Сургутстройгаз» и ООО «ГАЗАВТОМАТИКА», являются недействительными сделками на основании статей 61.3, 61.6, 61.8, 61.9 Закона о банкротстве.

Повторно исследовав и оценив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования конкурсного управляющего ООО «СК «Сургутстройгаз», доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению по следующим основаниям.

Статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Поскольку сделки заключены 31.10.2009, 17.11.2009, 22.12.2009, то есть после вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», то при их оценке подлежат  применению положения Закона о банкротстве  с учетом изменений, внесенных указанным законом.

В пункте 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» указано, что  по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться: действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.).

Следовательно, действия ООО «СК «Сургутстройгаз» направленные на прекращение обязательств перед ООО «ГАЗАВТОМАТИКА»  по актам зачета взаимных требований № 8 от 31.10.2009, № 9 от 17.11.2009, № 10 от 22.12.2009, являются сделками, которые могут быть оспорены по правилам законодательства о банкротстве.

Пунктом 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве предусмотрено, что сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

В силу пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Пунктом 2 статьи 61.3 установлено, что сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Пунктом 3 указанной статьи установлено, что сделка, указанная  в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества. Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

Цель указанной нормы - защитить интересы кредиторов против уменьшения конкурсной массы должника, которое может возникнуть в результате недополучения должником причитающегося ему имущества или выбытия имущества должника в интересах одного из кредиторов в нарушение очередности удовлетворения требований кредиторов должника (определение ВАС РФ от 23 ноября 2010 г. N ВАС-14769/10).

Как следует из материалов дела, заявление  о признании ООО «СК «Сургутстройгаз» несостоятельным (банкротом) принято к производству арбитражным судом от 08.12.2009 года.

Следовательно, зачёты взаимных требований между ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» и ООО «СК «Сургутстройгаз», оформленные актами № 8 от 31.10.2009, № 9 от 17.11.2009, № 10 от 22.12.2009, произведены до  и после даты  принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

При этом, из указанных выше положений Закона о банкротстве, применительно к спорной ситуации,  следует, что акты  зачета взаимных требований  № 9 от 17.11.2009 и № 10 от 22.12.2009  подлежат оспариванию  по пункту 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, а акт  зачета взаимных требований № 8 от 31.10.2009  - по пункту 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Между тем, суд первой инстанции проверил соответствие закону оспариваемых сделок только  на основании пункта 2 статьи 61.3. Закона о банкротстве.

Однако из материалов дела следует, что в первоначальном заявлении конкурсный управляющий должника  Пушкарев Д.А. просил  признать недействительным сделку – акт № 8 от 31.10.2009 по пункту 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве. В мотивировочной части уточнений к заявлению конкурсный управляющий должника указал на то, что акты № 9, 10  совершены: одна после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, а другая в течение месяца до принятия  арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и они подлежат признанию недействительными по пункту 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Из указанного следует, что конкурсный управляющий должника не менял основания признания недействительной сделки – акта № 8 от 31.10.2009 (пункт 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве),  а дополнил ранее предъявленное требование.

При этом, как в заявлении, так и в уточнении к нему, конкурсный управляющий должника указывал на то, что оспариваемые сделки влекут за собой оказание предпочтения ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» перед другими кредиторами (абзац 5 пункта 1 статьи 61.3. Закона о банкротстве).

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции ошибочно применил к акту № 8 от 31.10.2009 положения пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве. Между тем, это не привело к принятию неправильного судебного акта.

Из положений пунктов 2, 3 статьи 61.3. Закона о банкротстве следует, что при оспаривании сделок по абзацу 5 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве  подлежит доказыванию, в частности, то, что сделка, привела к тому, что  отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В пункте 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63) даны следующие разъяснения.

В силу пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований (сделка с предпочтением).

Применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведенный в абзацах втором - пятом пункта 1 указанной статьи, судам следует иметь в виду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий.

Кроме того, поскольку данный перечень является открытым, предпочтение может иметь место и в иных случаях, кроме содержащихся в этом перечне. Бремя доказывания того, что сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения, лежит на оспаривающем ее лице.

При оценке момента возникновения обязательств у сторон, суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что в актах № 8, № 9, 10 не содержится указаний на конкретные договора, заключенные между ООО «СК «Сургутстройгаз» и ООО «ГАЗАВТОМАТИКА», во исполнение которых были совершены действия, повлекшие образование задолженности, имеются ссылки только на счета- фактуры. При этом, в некоторых  поименованных в актах зачета счетах-фактурах имеется ссылка на  договора № 12 КС от 21.07.2008,  № 014ГА от 20.01.2009, № 01-ПТМ от 17.04.2009, № 1 КС- от 11.01.2009.

По договорам   подряда № 12-КС от 21.07.2008 и № 1КС от 11.01.2009, с учетом дополнительных соглашений, протокола  разногласий, подписанных между  ООО «СК «Сургутстройгаз» (генподрядчик) и ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» (субподрядчик) установлено, что оплата выполненных объемов строительно-монтажных работ производится платежным поручением генподрядчика на основании счета-фактуры субподрядчика с приложением актов формы КС-2, и справки формы КС3 по фактическим затратам подписанных сторонами, в течение 30 календарных дней с даты выставления счета-фактуры по фактическим затратам (пункт  3.9, 6.1 том 34 лист дела 1-12, том 34 листы дела  85-91).

По договору подряда № 014ГА от 20.01.2009 предусмотрено, что полный расчет за выполненный объем работ ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» производится ООО «СК «Сургутстройгаз», на основании  предъявленных актов и счетов-фактур в течение  30 календарных дней с момента получения их  ООО «СК «Сургутстройгаз», путем перечисления  денежных средств на расчетный счет исполнителя (пункт  4.2 том  33 лист дела 111- 115).

По договору № 01-ПТМ на проведение обучения по программе пожарно-технического минимума от 17.04.2009 оплата денежных средств за оказанные услуги производится  ООО «СК «Сургутстройгаз» на счет ООО «ГАЗАВТОМАТИКА» в течение 15 дней после предоставления акта выполненных работ, подписанного в двухстороннем порядке и счета-фактуры (пункт 3.2 том  35