Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2011 по делу n А46-15059/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

к материалам дела.

Представитель ответчика пояснил, что у ЖСК «Октябрьский-39» с ОАО «ТГК-11» заключен договор №7017 от 02.07.2004, и к договору №7017 подписано дополнительное соглашение от 16.12.2008 для подачи тепла на строящийся объект – корпус 2. Против даты подачи тепла - с 01.12.2008 ответчик не возражает. В связи с тем, что ввод корпуса 2 задерживался, ЖСК «Октябрьский-39» в письме от 22.01.2009 попросило ОАО «ТГК-11» производить начисления за теплоснабжение дома без оформления лицевых счетов. Корпус 2 по ул.Шебалдина,199, введен в эксплуатацию 25.09.2009, дом поступил в собственность ООО «Строймеханизация». По письму кооператива от 07.10.2009 ОАО «ТГК-11» в октябре 2009г. впервые выставило счета-фактуры. Счета-фактуры и акты выставлены по договору №7017 от 02.07.2004 с дополнительным соглашением от 16.12.2008. По корпусу 1 и корпусу 2 за тепловую энергию истец начислял на основании договора №7017, это указано в распечатках начислений.  По акту сверки по договору №7017, составленному ОАО «ТГК-11» на 30.09.2009, общая задолженность была всего 841 693руб. На корпусе 2, введенном в эксплуатацию 25.09.2009, создано ТСЖ «Парковый», которое с декабря 2009г. осуществляет эксплуатацию дома. Квартиры в доме  находятся в собственности граждан по договорам долевого участия в строительстве. По актам от 11.01.2010 ЖСК «Октябрьский-39» передало ТСЖ «Парковый» электрооборудование и водопроводные, тепловые сети.  В октябре 2010г. ему – председателю кооператива Сырцову А.Г. в ОАО «ТГК-11» работником Кузьминой В.А. был представлен договор от 2009года, он завизировал договор, так как ему было пояснено, что это необходимо для передачи ТСЖ «Парковый», созданному на корпусе 2. Не считает, что этот договор от 2009г. ЖСК «Октябрьский-39» заключило, так как печать в договоре он (Сырцов А.Г.) не поставил. Экземпляра договора от 2009г. у ЖСК «Октябрьский-39» не было. В октябре 2010г. от ОАО «ТГК-11» по почте пришли новые перевыставленные счета и первый лист нового договора.

Представитель ответчика просит приобщить к материалам дела дополнительные документы - полученные от истца в октябре 2009г. документы, подтверждающие, что для корпуса 2 действовал договор №7017 с дополнительным соглашением от 16.12.2008, в соответствии с которыми производились начисления за тепловую энергию: подлинные счет-фактуру от 31.12.2008 с актом оказания услуг от 31.12.2008 и листом начислений за декабрь 2008г., счета-фактуры от 31.01.2009 с актами оказания услуг от 31.01.2009 и листами начислений за январь 2009г., счета-фактуры от 28.02.2009 с актами оказания услуг от 28.02.2009 и листами начислений за февраль 2009г., счета-фактуры от 31.03.2009 с актами оказания услуг от 31.03.2009 и листами начислений за март 2009г., счета-фактуры от 30.04.2009 с актами оказания услуг от 30.04.2009 и листами начислений за апрель 2009г., счета-фактуры от 31.05.2009 с актами оказания услуг от 31.05.2009 и листами начислений за май 2009г., счет-фактуру от 30.06.2009 с актом приема-передачи от 30.06.2009 и листом начислений за июнь 2009г., счет-фактуру от 31.07.2009 с актом приема-передачи от 31.07.2009 и листом начислений за июль 2009г., счет-фактуру от 31.08.2009 с актом приема-передачи от 31.08.2009 и листом начислений за август 2009г., счет-фактуру от 30.09.2009 с актом приема-передачи от 30.09.2009 и листом начислений за сентябрь 2009г.; копию акта сверки расчетов за тепловую энергию по договору №7017 на 30.08.2009, подлинный акт сверки расчетов за тепловую энергию по договору №7017 на 30.09.2009 (с приложением); полученный от истца в октябре 2010г. с новыми счетами-фактурами первый лист договора от 11.02.2009.   Кроме того, представитель ответчика просит приобщить копию письма ЖСК «Октярьский-39» от 22.01.2009 №7, расчет задолженности по оплате долевого вклада по квартирам в ж/д Шебалдина 199 корпус 2 на 01.01.2010, копии трёх актов приема-передачи от 11.01.2010 между ЖСК «Октябрьский-39» и ТСЖ «Парковый», копию письма (уведомления) ЖСК «Октябрьский-39» от 15.04.2010 №33, копию письма ТСЖ «Парковый» от 20.04.2010 №01-20.04.

 Представитель истца возражает против удовлетворения ходатайства ответчика и приобщения к материалам дела дополнительных доказательств, поскольку ответчик не явился в суд первой инстанции и не представил данные документы.

Рассмотрев заявленные истцом и ответчиком ходатайства, суд апелляционной инстанции удовлетворил ходатайства, приобщил дополнительные доказательства к материалам дела в целях полного и правильного установления фактических обстоятельств дела и выполнения указаний суда кассационной инстанции

В заседании суда апелляционной инстанции, начатом в 16 час. 50 мин. 15.09.2011,  объявлялся перерыв до 14 час. 20 мин. 22.09.2011 в целях обеспечения истцу возможности ознакомиться с документами, представленными ответчиком и приобщенными к материалам дела, а также для представления истцом письменных пояснений по доводам, изложенным ответчиком, и обстоятельствам, подлежащим проверке в соответствии с указаниями суда кассационной инстанции.

После перерыва судебное заседание продолжено в 14 час. 26 мин. 22.09.2011.

ОАО «ТГК-11» представило письменные возражения на доводы ответчика, в которых просит оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. В связи с тем, что  текст возражений в основном воспроизводит текст кассационной жалобы и не содержит пояснений по ряду существенных обстоятельств, суд апелляционной инстанции предложил представителю истца дать устные пояснения на поставленные судом вопросы.

На вопрос суда, когда фактически был подписан договор купли-продажи тепловой энергии в горячей воде от 11.02.2009 № 8391, представитель истца пояснил, что договор считается подписанным с 11.02.2009. Фактически подписан той же датой, иное не известно. У работника договорного отдела Кузьминой В.А. это обстоятельство выяснялось, она пояснила, что договор подписан 11.02.2009.

На вопрос суда о том, почему счета-фактуры выставлены на оплату только в октябре 2010г., представитель истца пояснил, что у истца нет обязанности направлять счета-фактуры по договору. Так как счёт ответчика закрыт, платёжные требования не выставлялись.

На вопрос суда о том, на основании чего у ответчика имеется обязанность оплачивать тепловую энергию при отсутствии документа о размере потребления и его стоимости, представитель истца пояснил, что в настоящий момент такая обязанность у ответчика возникла, поскольку ему была направлена претензия и счета-фактуры. В семидневный срок со дня получения счетов-фактур ответчик должен был исполнить свою обязанность по оплате. Сопроводительное письмо о направлении счетов-фактур имеет дату 25.10.2010 (л.д. 49-50 т. 1). Требования выставлены 22.10.2010.

На вопрос суда о том, как объясняется наличие счетов-фактур за весь спорный период со ссылкой на договор №7017, представитель истца пояснил, что было заключено дополнительное соглашение к договору.

Отсутствие печати ответчика в договоре представитель истца объяснил тем, что при подписании договора печати у представителя ответчика при себе не имелось, он ушёл за печатью и не вернулся. Кроме того,  оттиск печати в договоре не является обязательным.

На вопрос суда о том, на основании каких документов, исходя из каких условий договора от 2009г. производилось начисление, представитель истца пояснил, что фактическая поставка тепловой энергии подтверждается актом СП «Тепловые сети» от 01.12.2008. Учёт энергии содержится в разделе 3 договора. Порядок расчетов кроме договора определяется Методикой определения количеств тепловой энергии и теплоносителей в водяных системах коммунального теплоснабжения, утверждённой Госстроем РФ от 06.05.2000 №105, которая носит рекомендательный характер, но правомерность её применения подтверждается многочисленной судебной практикой. В пункте 3.1 «в» договора от 11.02.2009 по существу воспроизведен порядок расчетов, предусмотренный Методикой. Ежемесячное потребление, установленное в приложении № 1 к договору, умножается на коэффициент, выведенный по результатам месяца на основании показаний приборов учёта на ТЭЦ за вычетом потерь с учетом температуры наружного воздуха.

Договор № 8391 от 11.02.2009 был заключён на строящийся объект. Договор с ТСЖ «Парковый» заключён с 01.01.2010. Договор с ЖСК «Октябрьский-39» заключён на теплопотребление жилого дома и офисов: отопление, технология (поставка горячего водоснабжения для технических целей строящегося здания), потери до приборов учёта.  

На вопрос суда по видам начислений в счетах-фактурах от 22.10.2010 представитель истца пояснил, что в счетах-фактурах 2010г. указаны виды теплопотребления: тепловая энергия в горячей воде на ГВС, это соответствует виду «технология». Услуги по передаче тепловой энергии фактически не оказывались. Пункт 1.1 договора устанавливает тарифы. Если тепловая энергия не проходит по сетям сторонней организации, то услуги по передаче тепловой энергии фактически не оказываются.

Пока дом ТСЖ не передан, договор считается действующим. Если дом введен в эксплуатацию, иного порядка расчётов нет. То, что в доме живут граждане, не имеет значения, так как договор от 11.02.2009 заключен с юридическим лицом.

На вопрос суда, на какие нужды подавалась тепловая энергия после ввода дома в эксплуатацию, представитель истца пояснил, что она подавалась на горячее водоснабжение. Технологию можно по аналогии применить к горячему водоснабжению, так как фактически это одно и то же.

 На вопрос суда относительно письма ответчика от 15.03.2010 представитель истца пояснил, что на письмо ответчика от 15.04.2010 истцом было предложено представить акты приёма-передачи дома ТСЖ.  Акты были представлены, и истец начал работу с ТСЖ «Парковый». Акт о вводе дома в эксплуатацию имеет значение с актом о передаче дома ТСЖ.

На вопрос суда о том, как объясняется отличие в актах сверки между сторонами по состоянию на 31.08.2009 по договору №7017, представитель истца пояснил, что это обусловлено другим периодом и остатком долга по старому договору.

Представитель ответчика пояснил, что в октябре 2010г. его вызвала работник ОАО «ТГК-11» Кузьмина В.А. подписать договор и сказала, что заключение договора №8391 требуется для передачи обязательств по оплате тепловой энергии новому товариществу собственников жилья (ТСЖ «Парковый») и для ЖСК «Октябрьский-39» это не будет иметь последствий. Поэтому он (Сырцов А.Г.) согласовал договор без приложения печати, так как к долгу ЖСК «Октябрьский-39» не имеет отношения. У ЖСК «Октябрьский-39» нет экземпляра договора от 11.02.2009. До октября 2010г. был только договор от 2004г. и дополнительное соглашение от 2008г. В 2009 году были выданы счета-фактуры за весь период на основании договора от 2004г. В счетах-фактурах, актах сверки расчеты по двум корпусам. Ответчик  просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении исковых требований.

На вопрос суда представитель ответчика - председатель Сырцов А.Г. пояснил, что волеизъявление на заключение нового договора (№8391) от имени ЖСК «Октябрьский-39» отсутствовало.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу с изложенными в ней и представителем ответчика в судебном заседании доводами, отзыв истца с его письменными возражениями и пояснениями представителя истца в судебном заседании,  суд апелляционной инстанции считает принятое по делу решение подлежащим отмене.

Как следует из искового заявления ОАО «ТГК-11», в обоснование требования о взыскании задолженности за поставленную в период с декабря 2008 г. по декабрь 2009 г. тепловую энергию истец указал, что на основании договора № 8391 купли-продажи тепловой энергии в горячей воде ОАО «ТГК-11» поставило ЖСК «Октябрьский-39» тепловую энергию на общую сумму 1 304 210 руб. 97 коп., сумма задолженности ЖСК «Октябрьский-39» за указанный период составляет 50 000 руб.

До принятия судом решения по делу ОАО «ТГК-11» увеличило размер исковых требований и указало, что задолженность ЖСК «Октябрьский-39» составляет 1 304 210 руб. 97 коп.

В соответствии с приложенным к исковому заявлению договором купли-продажи тепловой энергии в горячей воде от 11.02.2009 № 8391 (л.д.14-21 т.1), ОАО «ТГК-11» (энергоснабжающая организация) обязуется подавать ЖСК «Октябрьский-39» (абонент) через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде от ТЭЦ-5 на объект по адресу: г.Омск, ул. Шебалдина, д. 199/2, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию (пункт 1.1 договора).

В  пункте 7.1 договора указано, что он заключается на срок по 11.02.2010, вступает в силу с момента подписания и считается ежегодно продленным на год на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора.

Со ссылкой на пункт 7.2 договора № 8391 от 11.02.2009 ОАО «ТГК-11» в исковом заявлении указало, что стороны распространили действие положений договора на правоотношения, которые возникли между ними с момента подключения по акту СП «Тепловые сети» 2008-2009г.г, в связи с чем расчёты по данному договору производились с даты, указанной в настоящем пункте.

В пункте 7.2 договора №8391 изложено, что стороны распространяют положения настоящего договора на правоотношения, которые возникли между ними с момента подключения по акту СП «Тепловые сети» 2008-2009г.г., в связи с чем расчёты по данному договору производить с даты, указанной в настоящем пункте.

При новом рассмотрении дела в суд апелляционной инстанции ОАО «ТГК-11» представило акт СП «Тепловые сети» от 01.12.2008, согласно которому подключение системы отопления строящегося жилого дома по ул. Шебалдина, 199, к.2, произведено на основании письма абонента  от 28.11.2008 № 61, уведомления УТЭН Ростехнадзора, акта технической готовности, с 01.12.2008. При этом в правом верхнем углу акта от 01.12.2008 имеется ссылка на договор 3-7017.

В суд кассационной инстанции ОАО «ТГК-11» также представило (с кассационной жалобой)  копию акта СП «Тепловые сети» от 01.12.2008, идентичную копии акта, представленного в суд апелляционной инстанции, но не имеющую указания на договор 3-7017 (л.д.108 т. 2).

Возражая против предъявленных исковых требований, ЖСК «Октябрьский-39» указало, что его правоотношения с истцом регулируются не договором купли-продажи  тепловой энергии в горячей воде от 11.02.2009 № 8391, а договором на поставку, получение и оплату тепловой энергии от 02.07.2004 №7017 с дополнительным соглашением к нему от 16.12.2008.

При новом рассмотрении дела в заседании суда апелляционной инстанции представитель ЖСК «Октябрьский-39» - председатель Сырцов А.Г. пояснил, что первый лист договора № 8391 от 11.02.2009 был получен им в октябре 2010г. по почте вместе с новыми счетами-фактурами на оплату тепловой энергии. Исполнитель Кузьмина В.А. (работник ОАО «ТГК-11») на вопрос Сырцова А.Г. пояснила, что заключение договора № 8391 требуется для передачи обязательств по оплате тепловой энергии новому товариществу