Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2011 по делу n А70-6990/2011. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

заинтересованных лиц, суд первой инстанции должен был принять во внимание и оценить доводы Прохорова А.В., как акционера ОАО «ТНК-ВР Холдинг», в части предполагаемого права на подачу иска о взыскании убытков с членов совета директоров, применительно к обоснованности заявления о принятии предварительных мер.

Более того, следствием отсутствия указанного выше материального права на иск является то, что у  акционера отсутствует правомерный интерес в получении информации, в том числе и от третьего лица Компании «БиПи Эксплорейшион Оперейтинг Компани Лимитед».

В этой связи, принятие мер по обеспечению доказательств в виде обязания третьих лиц, в частности Компании «БиПи Эксплорейшион Оперейтинг Компани Лимитед», представить представителю Прохорова А.В. необоснованно широкий перечень индивидуально неопределенных документов, содержащих сведения об экономической деятельности Компании, участником которой предполагаемый истец Прохоров А.В. не является, нарушает баланс интересов третьих лиц, и может причинить  необоснованный вред коммерческим интересам Общества.

Также суд апелляционной считает, что  поскольку на момент подачи заявления о принятии предварительных мер по обеспечению доказательств до предъявления иска Прохоров А.В. осознавал отсутствие у него и присоединившейся группы лиц, материального права на иск, то подача данного заявления с требованием передать документы Компанией «БиПи Эксплорейшион Оперейтинг Компани Лимитед» является злоупотреблением правом.

Доводы о необходимости защиты слабой стороны (миноритарного акционера) в корпоративном споре применительно к оспариваемой части определения, откланяются. Прохоров А.В. не находится с Компанией «БиПи Эксплорейшион Оперейтинг Компани Лимитед» в корпоративных отношениях.

В-третьих, заявление о принятии предварительных мер по обеспечению доказательств до предъявления иска должно отвечать требованиям, и в нем должны содержаться сведения, установленные в статье 72 АПК РФ.

В заявлении об обеспечении доказательств должны быть указаны доказательства, которые необходимо обеспечить; обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства; причины, побудившие обратиться с заявлением об их обеспечении.

Частью 2 статьи 90 АПК РФ установлено, что обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю (часть 2 статьи 90 АПК РФ).

В силу разъяснений, содержащихся в пункте 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.2002 N 11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» применение предварительных обеспечительных мер, предусмотренных статьей 99 Кодекса, допускается при наличии оснований, содержащихся в части 2 статьи 90 Кодекса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе тогда, когда исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю. Перечень оснований, приведенных в части 2 статьи 90 Кодекса, является исчерпывающим.

Арбитражные суды не должны принимать обеспечительные меры, если заявитель не обосновал причины обращения с заявлением об обеспечении требования конкретными обстоятельствами, подтверждающими необходимость принятия обеспечительных мер, и не представил доказательства, подтверждающие его доводы.

В соответствии с пунктами 32, 33 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 «О применении арбитражными судами обеспечительных мер» арбитражные суды принимают предварительные обеспечительные меры по делам с участием иностранных лиц (статья 250 АПК РФ) по экономическим спорам и другим делам, связанным с осуществлением предпринимательской и другой экономической деятельности (часть 1 статьи 247), при условии соблюдения критериев юрисдикции, установленных часть 3 статьи 99 АПК РФ, и оснований для применения таких мер изложенных в части 2 статьи 90 АПК РФ.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 10 постановления Пленума от 12.10.2006 N 55 «О применении арбитражными судами обеспечительных мер» разъяснил, что арбитражным судам следует учитывать, что обеспечительные меры являются ускоренным средством защиты, следовательно, для их применения не требуется представления доказательств в объеме, необходимом для обоснования требований и возражений стороны по существу спора. Обязательным является представление заявителем доказательств наличия оспоренного или нарушенного права, а также его нарушения. При оценке доводов заявителя в соответствии с частью 2 статьи 90 АПК РФ арбитражным судам следует, в частности, иметь в виду: разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер; вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер; обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон; предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц.

Кроме того, рассматривая заявления о применении обеспечительных мер, суд оценивает, насколько истребуемая заявителем конкретная обеспечительная мера связана с предметом заявленного требования, соразмерна ему и каким образом она обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер, обусловленных основаниями, предусмотренными частью 2 статьи 90 АПК РФ.

В обоснование необходимости принятия мер по обеспечению доказательств до предъявления иска, Прохоров А.В.  и лица, присоединившиеся к требованию о защите прав и законных интересов группы лиц, указали на то, что при рассмотрении настоящего спора по существу представление необходимых доказательств может стать затруднительным или даже невозможным.

Поскольку ответчики являются иностранными гражданами и занимают руководящие должности в иностранных компаниях, то они или указанные в заявлении организации, по мнению заявителей, могут предпринять меры по сокрытию необходимых доказательств – вывести или обеспечить вывоз необходимых доказательств за пределы Российской Федерации. В таком случае получение Арбитражным судом Тюменской области необходимых доказательств будет затруднительно или невозможно.

Кроме того, по утверждению заявителей, не исключено, что после возбуждения производства по делу ответчики и указанные организации, не заинтересованные в представлении необходимых доказательств, предпримут меры по уничтожению необходимых доказательств, например путем удаления из  памяти данных персональных электронных вычислительных машин текстовых и иных файлов (в том числе электронной переписки), касающихся стратегического партнерства с ОАО «Нефтяная компания «Роснефть».

Оценив указанные доводы, суд апелляционной инстанции считает их неубедительными для применения предварительного обеспечения доказательств.

В материалах дела не имеется и суду первой и апелляционной инстанции не представлено доказательств, свидетельствующих о намерении Компании «БиПи Эксплорейшион Оперейтинг Компани Лимитед» уклониться от предоставления суду необходимых для рассмотрения спора доказательств, принятии мер к уничтожению доказательств, невозможности получения необходимых документов у других лиц (уполномоченных органов).

Кроме того, заявитель не обосновал причины, почему именно Компания «БиПи Эксплорейшион Оперейтинг Компани Лимитед» располагает заявленными доказательствами и предпримет действия по вывозу или обеспечению вывоза необходимых доказательств за пределы Российской Федерации, с учетом предмета предполагаемого иска.

Компания  «БиПи Эксплорейшион Оперейтинг Компани Лимитед» имеет зарегистрированный филиал на территории Российской Федерации в г. Москва, Новинский бульвар, 8, (сообщение Федерального государственного учреждения «Государственная регистрационная палата при Минюсте России» от 23.03.2011 года).  Получение от филиала, находящегося на территории Российской Федерации, необходимых доказательств не обусловлено соблюдением порядка, предусмотренного Конвенцией о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам (Гаага, 1970). Таким образом, затруднительность получения документов не подтверждена.

Заинтересованность в укрывательстве Компанией  «БиПи Эксплорейшион Оперейтинг Компани Лимитед» доказательств по спору о взыскании убытков с членов совета директоров другого юридического ОАО «ТНК-ВР Холдинг» не обоснована. Доводы подателя заявления о том, что компания «БиПи Эксплорейшион Оперейтинг Компани Лимитед» является представительством компании ВР р.l.c. не подтверждены. Согласно закону о компаниях 2006 BP Exploration Operating Company Limited,  ВР р.l.c. не указана в качестве акционера BP Exploration Operating Company Limited  (т.1 л.д.62).

Следовательно, заявитель не обосновал надлежащим образом причины, побудившие его обратиться с настоящим заявлением.

Кроме того, из положений статьи 72 АПК РФ и главы 8 АПК РФ следует, что заявитель, обращаясь с заявлением о принятии мер по обеспечению доказательств до предъявления иска, должен указать конкретный перечень и виды документов (индивидуализирующие признаки), подлежащие обеспечению. Иное может привести к нарушению баланса интересов, а также к неэффективности мер по обеспечению доказательств.

Между тем, в  рассматриваемом заявлении не указаны ни конкретные документы (наименование, номер, дата создания), ни временные ограничения.

Так, например, в пунктах 1, 2, 3, 9,13, 15, 16, 17, 18  раздела 3 резолютивной части заявления не указаны конкретные документы (наименование, виды) которые должны быть предоставлены.

В свою очередь в пунктах 4, 8, 17 раздела 3 резолютивной части заявления не указаны: дата составления Соглашения акционеров компании «TNK BP Limited» в котором участвует компания «ВР Russian Investments Limited» , в действующей редакции, включая приложения к нему, а также предмет Соглашения;  временной промежуток писем лиц, являющихся работниками ОАО «ТНК-ВР Холдинг» и/или ОАО «ТНК-ВР Менеджмент», с лицами, являющимися работниками компании «ВР p.l.c», и/или иной компании, входящей в группу ВР (включая компании «ВР Russian Investments Limited», «ВР Exploration Operating Company Limited» и «ВР International Limited»), и/или компании «TNK ВР Limited», по поводу участия группы ТНК-ВР или группы ВР в стратегическом партнерстве с открытым акционерным обществом «Нефтяная компания «Роснефть».

Также суд апелляционной инстанции считает, что в нарушение статьи 72 АПК РФ Прохоров А.В. и лица, присоединившиеся к требованию о защите прав и законных интересов группы лиц, обращаясь в суд с настоящим заявлением, не указали обстоятельства, для подтверждения которых Компании «БиПи Эксплорейшион Оперейтинг Компани Лимитед» необходимо было представить весь объем документов.

Не обосновано, что документы, указанные в перечисленных выше пунктах связаны непосредственно и могут  являться подтверждением фактов нарушения ответчиками своих обязанностей действовать в интересах ОАО «ТНК-ВР Холдинг».

Согласно письму ОАО «ТНК-ВР Холдинг», направленному в ответ на запрос акционера Прохорова А.В., персональные данные Питера Энтони Чероу и Ричарда Скота Слоана содержатся в годовой отчетности общества.

Официальные данные о гражданстве ответчиков не могут быть утрачены в том порядке, который приведен в заявлении. Не обосновано наличие препятствий в получении данных о гражданстве ответчиков от компетентного органа в порядке, установленном статьей 66 АПК РФ.

Более того, в заявлении о принятии мер по обеспечению доказательств до предъявления иска, Прохоров А.В. и лица, присоединившиеся к требованию о защите прав и законных интересов группы лиц, просили обеспечить сохранность документов, содержащих сведения в отношении лиц, участие которых в рассмотрении спора не предполагается ни в статусе ответчиков, ни в статусе третьих лиц. Так просили обязать Компанию «БиПи Эксплорейшион Оперейтинг Компани Лимитед» передать:

- соглашение акционеров компании «TNK ВР Limited», в котором участвует компания «ВР Russian Investments Limited», в действующей редакции, включая приложения к нему (пункт 4 раздела 3 резолютивной части заявления);

- письма (в том числе посредством электронной почты или факсимильной связи) лиц, являющихся работниками ОАО «ТНК-ВР Холдинг» и/или ОАО «ТНК-ВР Менеджмент», с лицами, являющимися работниками компании «ВР p.l.c», и/или иной компании, входящей в группу ВР (включая компании «ВР Russian Investments Limited»,  «ВР Exploration Operating Company Limited» и «ВР International Limited»), и/или компании «TNK ВР Limited», по поводу участия группы ТНК-ВР или группы ВР в стратегическом партнерстве с ОАО «Нефтяная компания «Роснефть» (пункт 8 раздела 3 резолютивной части заявления);

- документы, подтверждающие доведение компанией «ВР Russian Investments Limited» или иной компанией, входящей в группу ВР, до сведения Ричарда Скотта Слоана (Richard Scott Sloan) и/или Питера Энтони Чероу (Peter Anthony Charow) информации об участии группы ВР в стратегическом партнерстве с открытым акционерным обществом «Нефтяная компания «Роснефть» и/или позиции группы ВР по поводу возможного участия группы ТНК-ВР в стратегическом партнерстве с ОАО «Нефтяная компания «Роснефть»;

- документы, содержащие информацию по иным проектам группы ТНК-ВР, по которым в случае участия ОАО «ТНК-ВР Холдинг» в стратегическом партнерстве с ОАО «Нефтяная компания «Роснефть» возможно получение положительного экономического эффекта, в том числе в виде появления новых потенциальных проектов и возникновения дополнительного синергетического эффекта: общая информация о проекте (проектах); имеющиеся инвестиционные меморандумы, концепции освоения и разработки месторождений нефти и/или газа; данные о требуемых капитальных вложениях, в том числе требуемые вложения в разведочные работы и вложения в основную часть обустройства месторождений, разбивка данных вложений по годам; предполагаемые объемы извлечения нефти и/или газа по годам с учетом времени проведения капитальных вложений; данные о затратах на извлечение нефти и/или газа по проекту (эксплуатационные затраты, затраты на транспортировку нефти и т.д.) - переменные на 1 тонну и постоянные; данные о предполагаемых налоговых условиях и льготах в рамках реализации проекта (пункт 13 раздела 3 резолютивной части заявления);

- документы, подтверждающие расчет убытков, которые по информации, опубликованной в открытых источниках, были причинены группой ВР в связи с нарушением соглашения акционеров компании «TNK-BP Limited» (пункт 14 раздела 3 резолютивной части заявления);

- документы, подтверждающие,