Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2011 по делу n А70-3413/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

24 октября 2011 года

                                                               Дело №  А70-3413/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 октября 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Солодкевич Ю.М.,

судей Грязниковой А.С., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Копосовой О.Ф., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6351/2011) общества с ограниченной ответственностью «ТУАНН» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 20 июня 2011 года, принятое по делу № А70-3413/2011 (судья Клат Е.В.) по иску общества с ограниченной ответственностью «Тюмень-Хилтон» (ОГРН 1097232030268; ИНН 7202201351; место нахождения: 625002, г. Тюмень, ул. Орджоникидзе, 5) к обществу с ограниченной ответственностью «ТУАНН» (ОГРН 1027200873040; ИНН 7224010537; место нахождения: 625501, Тюменская область, Тюменский район, д. Дербыши, 4 км Московского тракта, 26) о взыскании 76 340 657 руб. 08 коп.,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «ТУАНН» – представителя Семеновой А.В. по доверенности № 3 от 14.02.2011 сроком действия до 31.12.2011,

от общества с ограниченной ответственностью «Тюмень-Хилтон» – представитель не явился,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Тюмень-Хилтон» (далее – ООО «Тюмень-Хилтон», истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ТУАНН» (далее – ООО «ТУАНН», ответчик) о взыскании 70 005 186 руб. неосновательного обогащения, 1 155 000 руб. пени за нарушение сроков выполнения работ, 5 180 471 руб. 08 коп. штрафа за несвоевременный возврат денежных средств инвестору.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 20 июня 2011 года по делу № А70-3413/2011 исковые требования удовлетворены частично. С ООО «ТУАНН» в пользу ООО «Тюмень-Хилтон» взыскано 70 005 186 руб. неосновательного обогащения, 2 342 171 руб. неустойки, 200 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ответчик в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что ООО «ТУАНН» выполнило работы в полном объёме, отсутствовал лишь акт приёма-передачи работ открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 10» (далее – ОАО «ТГК-10). До даты принятия решения по настоящему делу претензий по выполнению работ, требований о демонтаже теплотрассы со стороны ООО «Тюмень-Хилтон» не поступало. Истец обязан оплатить часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Фактически работы выполнены в ноябре 2010 года, следовательно, неустойка за нарушение сроков составляет 742 000 руб. Кроме того, неустойка несоразмерна последствиям нарушения обязательства. По мнению ООО «ТУАНН», неустойка, предусмотренная договором, начисленная за период после расторжения договора, взысканию не подлежала.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ООО «Тюмень-Хилтон» просило решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ООО «ТУАНН», надлежащим образом извещённое в соответствии со статьёй 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, своего представителя в суд не направило. На основании статей 156, 266 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие неявившегося участника процесса.

В судебном заседании, открытом 18.10.2011, в порядке, предусмотренном статьей  163 АПК РФ, объявлялся перерыв до 20.10.2011. Информация о перерыве была размещена на официальном сайте суда в сети Интернет.

После перерыва представитель ответчика в судебное заседание не явился.

Представитель истца в судебном заседании высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу. Пояснил, что в установленный договором срок работы ответчиком выполнены не были. После получения отказа от договора ООО «ТУАНН» также не представило документы, подтверждающие выполнение работ, не направило акт выполненных работ. Сообщил, что для истца представляла интерес теплотрасса, введённая в эксплуатацию. Между тем, ответчик не представил доказательств приёмки работ эксплуатирующей организацией – ОАО «ТГК-10», как это было предусмотрено договором. Отсутствуют доказательств передачи результата работ и истцу. Считает, что акты скрытых работ не позволяют определить объём выполненных работ, они свидетельствуют лишь о том, что какие-то работы выполнялись. На вопрос суда, сообщил, что ООО «Тюмень-Хилтон» включено в реестр требований ООО «ТУАНН» с суммой, предъявленной ко взысканию в рамках настоящего иска. Определение о включении в реестр требований кредиторов вынесено после принятия обжалуемого судебного акта.

Рассмотрев апелляционную жалобу, материалы дела, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не нашёл оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 28.12.2009 ООО «Тюмень-Хилтон» (инвестор) и ООО «ТУАНН» (заказчик-застройщик) подписали инвестиционный договор № 3/2009 (том 1 л. 45-46), по условиям которого инвестор передает заказчику-застройщику денежные средства в сумме, установленной настоящим договором, для цели создания результата инвестиционной деятельности. При достижении цели инвестиционного договора, сдачи объекта в эксплуатацию и при условии выполнения инвестором обязательств по внесению инвестиций заказчик-застройщик передает инвестору результат инвестиционной деятельности. По настоящему договору инвестор передает заказчику-застройщику денежные средства в сумме, порядке и сроках, установленных настоящим договором, для осуществления подготовительных работ, разработке и согласованию проектной документации, производство строительно-монтажных работ по созданию результата инвестиционной деятельности на следующий объект: Административно-торговое здание в г. Тюмени по ул. Профсоюзная-Северная (II очередь строительства). В рамках настоящего договора установили четыре этапа выполнения инвестиционного договора, указанные в пункте 2.2 этого договора.

Согласно пункту 2.2 договора № 3/2009 от 28.12.2009 второй этап выполнения инвестиционного договора включает в себя осуществление мероприятий, связанных с подготовкой строительной площадки для строительства Административно-торгового здания в г. Тюмени (II очередь строительства) – перенос теплотрассы по ул. Профсоюзная-Северная в г. Тюмени.

В пункте 2.2.3 договора № 3/2009 от 28.12.2009 указано, что настоящий договор является общим, регулирующим интересы сторон по достижению результата инвестиционной деятельности. В соответствии с условиями настоящего договора отдельно заключаемые договоры (по выполнению 1-4 этапов настоящего договора) стороны рассматривают во взаимной их связи в целях достижения результата инвестиционной деятельности.

В разделе 14 договора № 3/2009 от 28.12.2009 в качестве приложений указаны приложение № 1: График финансирования и выполнения строительно-монтажных работ; приложение № 2: Перечень проектно-сметной и иной разрешительной документации (её разделы); приложение № 3: Общая концепция и характеристики Административно-торгового здания по ул. Профсоюзная Северная в г. Тюмени (II очередь строительства).

12 января 2010 года ООО «Тюмень-Хилтон» (инвестор) и ООО «ТУАНН» (исполнитель) подписан инвестиционный договор № 3-3/2010 (том 1 л. 67-73), по условиям которого исполнитель обязался за денежные сред­ства, представленные инвестором выполнить собственными силами или с привлечением треть­их лиц в интересах инвестора следующую работу: осуществить перенос теплотрассы в соответствии с техническими условиями, выданными ОАО «ТГК-10» 01 июня 2007 года.

В соответствии с пунктом 2.1.1 договора от 12.01.2010 № 3-3/2010 исполнитель обязался выполнить все работы, предусмотренные пунктом 1.1 договора, надлежащим образом, в полном объёме и в сроки предусмотренные договором и приложениями к нему, сдать результат выполненной работы ОАО «ТГК-10» по акту приёма-передачи выполненных ра­бот, после чего передать результат выполненных работ по акту приёма-передачи инвестору. К актам выполненных работ исполнитель должен приложить документы, подтверждающие осуществ­ленные затраты в целях выполнения договора.

Раздел 3 договора от 12.01.2010 № 3-3/2010 устанавливает сроки выполнения исполнителем работ, предусмотренных настоящим договором: начало работ – 12.01.2010, окончание работ – 01.08.2010. Сроки завершения отдельных этапов работ (если таковые предусмотрены сторонами) определяются графиком финансирования и производства работ.

Согласно пункту 4.1 договора от 12.01.2010 № 3-3/2010 общая стоимость выполнения работ составляет 70 000 000 руб., включая в себя предусмотренные законодательством РФ налоги и сборы, компенса­цию издержек исполнителя и причитающееся ему вознаграждение.

Пунктом 4.2 договора от 12.01.2010 № 3-3/2010 предусмотрено, что оплата выполняемых исполнителем работ осу­ществляется в соответствии с утвержденным сторонами графиком финансирования и производ­ства работ.

В соответствии с пунктами 5.1, 5.2 договора от 12.01.2010 № 3-3/2010 работы считаются принятыми с момента подписания сторонами акта приёма-передачи выполненных работ. Акт приёма-передачи вы­полненных работ подписывается сторонами. При отказе от подписания акта какой-либо из сто­рон об этом делается отметка в акте. Основания для отказа излагаются отказавшимся лицом в акте, либо для этого составляется отдельный документ.

В качестве аванса по договору от 12.01.2010 № 3-3/2010 по платёжным поручениям № 2 от 12.01.2010, № 54 от 03.06.2010, № 57 от 16.06.2010, № 65 от 25.06.2010 года, № 66-68 от 02.07.2010, № 134 от 13.10.2010 истец перечислил на расчётный счёт ответчика 69 417 186 руб., а также по указанию ООО «ТУАНН» на счёт третьих лиц 588 000 руб. (том 1 л. 81-96).

Как указывает истец, работы по договору от 12.01.2010 № 3-3/2010 ответчиком выполнены не были, ООО «Тюмень-Хилтон» не переданы, ни одного предусмотренного условиями договора документа, подтверждаю­щего факт выполнения работ по договору, сторонами не было оформлено.

12.01.2011 истец направил в адрес ответчика уведомление № 01/01-11тх об отказе инвестора от исполнения инвестиционного договора от 12.01.2010 № 3-3/2010 с указанием на нарушение исполнителем сроков выполнения работ и требованием о возврате перечисленных ООО «Хилтон-Тюмень» по договору денежных средств (том 1 л. 97-98).

Поскольку требование истца о возврате перечисленных по договору от 12.01.2010 № 3-3/2010 денежных средств оставлены ООО «ТУАНН» без исполнения, ООО «Хилтон-Тюмень» обратилось в суд с настоящим иском.

Частичное удовлетворение исковых требований послужило причиной подачи ответчиком апелляционной жалобы, при рассмотрении которой суд апелляционной инстанции учёл следующее.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (часть 1 статьи 702 ГК РФ).

В соответствии со статьей 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта.

По правилам статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (статья 310 ГК РФ).

Согласно части 1 статьи 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

На основании части 1 статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами (часть 4 статьи 753 ГК РФ).

Как следует из разъяснений, данных в пункте 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

В соответствии с частью 1 статьи 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной (часть 4 статьи 753 ГК РФ).

Указанная норма предусматривает возможность составления одностороннего акта сдачи-приемки результата работ, защищая интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку.

В связи с чем, при необоснованном отказе заказчика от подписания направленного ему подрядчиком акта выполненных работ, односторонний акт выполненных работ также может быть надлежащим подтверждением фактического выполнения работ на указанную в этом акте сумму.

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно