Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2011 по делу n А70-8630/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

(штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

При таких обстоятельствах требование ЖСК «Чайка» подлежало удовлетворению, но лишь в размере 36 892 532 руб. 67 коп.

Доводы суда первой инстанции о непредставлении кредитором доказательств наличия вины должника в просрочке исполнения обязательства противоречат нормам материального права, в частности, пункту 2 статьи 401 ГК РФ, согласно которому отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Поскольку доказательств отсутствия своей вины в неисполнении обязательства, а наличия, напротив, вины кредитора, должник при рассмотрении требования не представил, основания для применения неустойки имеются.

С учетом изложенного, определение Арбитражного суда Тюменской области от 14.07.2011 по делу № А70-8630/2010 подлежит отмене в части рассмотрения требования ЖСК «Чайка» с разрешением вопроса по существу: включить в реестр требований кредиторов ООО «Росгеосервис» требование ЖСК «Чайка» в размере 36 892 532 руб. 67 коп. с отнесением к третьей очереди реестра. В удовлетворении оставшейся части требований отказать.

Руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-6544/2011) жилищно-строительного кооператива «Чайка» удовлетворить частично.

Определение Арбитражного суда Тюменской области от 14 июля 2011 года, вынесенное по результатам рассмотрения заявления жилищно-строительного кооператива «Чайка» о включении требования в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Росгеосервис» по делу № А70-8630/2010 в обжалуемой части изменить.

Принять в этой части новый судебный акт с разрешением вопроса по существу.

Признать обоснованным и включить в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Росгеосервис» требование жилищно-строительного кооператива «Чайка» в размере 36 892 532 руб. 67 коп. неустойки.

В признании обоснованным и включении в реестр требований кредиторов требования в оставшейся части отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.В. Зорина

Судьи

Е.В. Гладышева

Т.П. Семенова