Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2011 по делу n А46-7208/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

07 ноября 2011 года

                                                     Дело №   А46-7208/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  31 октября 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  07 ноября 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Шиндлер Н.А.

судей  Лотова А.Н., Сидоренко О.А.

при ведении протокола судебного заседания:  Кулагина Т.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6943/2011) Главного управления жилищного контроля, государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области на решение Арбитражного суда Омской области от 01.08.2011 по делу №  А46-7208/2011 (судья Чернышев В.И.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Стройресурс» (1095543033497, ИНН 5501221391)

к  Главному управлению жилищного контроля, государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области

о признании недействительным постановления № 180 по делу об административном правонарушении от 26.05.2011

при участии в судебном заседании представителей: 

от Главного управления жилищного контроля, государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области – Басина Е.А. (удостоверение, по доверенности б/н от 01.01.2011 сроком действия до 31.12.2011);

от общества с ограниченной ответственностью «Стройресурс» - Ситнев С.А. (паспорт, по доверенности б/н от 28.10.2011 сроком действия на два месяца со дня выдачи).

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Стройресурс» (далее - ООО «Стройресурс», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Главному управлению жилищного контроля, государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области (ниже - ГУ ЖК ГСН и ГЭ Омской области, управление, административный орган, заинтересованное лицо) о признании незаконным и отмене постановления от 26.05.2011 № 180 по делу об административном правонарушении, которым общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), и назначено административное наказание в виде штрафа в размере 30 000 рублей.

Решением Арбитражного суда Омской области от 01.08.2011 по делу № А46-7208/2011 заявленные ООО «Стройресурс» требования удовлетворены полностью. Признано незаконным и отменить полностью постановление № 180 от 26.05.2011 о признании ООО «Стройресурс» виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ, и назначении административного наказания в виде штрафа в размере 30 000 руб.

Судебный акт мотивирован производством строительных работ с отступлением от проектной документации.

Однако при производстве по делу об административном правонарушении в отношении заявителя административным органом были допущены существенные нарушения процедуры привлечения к административной ответственности, в связи с чем оснований для привлечения к ответственности по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ не имеется.

Не согласившись с принятым судебным актом, ГУ ЖК ГСН и ГЭ Омской области обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить.

В обоснование апелляционной жалобы указано, что установка свай может осуществляться только погружением свай сваевдавливающей установкой, а не иным способом, поскольку строящийся объект находится в непосредственной близости от жилого дома.

Податель жалобы указал, что ООО «Стройресурс» было уведомлено надлежащим образом о проведении проверки путем направления извещения по факсимильной связи (64 16 78), в том числе общество надлежащим образом приглашено на составление протокола и рассмотрения дела об административном правонарушении (по факсу 63 02 33). Все уведомления направлялись по факсу, который указан обществом в официальных документах.

От ООО «Стройресурс» поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.

От заявителя поступило письменное ходатайство о приобщении к материалам дела извещения от 05.05.2011, в котором осуществляли вызов на составление протокола. Данный документ представлен в связи с тем, что суд первой инстанции сделал ошибочный вывод о вызове на составление протокола на 04.05.2011.

В соответствии с пунктом 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Суд апелляционной инстанции полагает возможным в целях объективного рассмотрения дела, что соответствует целям судебного разбирательства, оценить  представленные ответчиком доказательства в рамках рассмотрения апелляционной жалобы, при этом процессуальных нарушений прав ООО «Стройресурс» приобщением дополнительных доказательств суд не усматривает по основаниям,  изложенным ниже.  

Представитель Главного управления жилищного контроля, государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области в заседании суда апелляционной инстанции поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ООО «Стройресурс» с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства. 

ООО «Стройресурс» зарегистрировано в качестве юридического лица 27.10.2009 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 12 по Омской области за основным государственным регистрационным номером 1095543033497.

На основании распоряжения заместителя начальника ГУ ЖК ГСН и ГЭ Омской области Шугай Ю.Д. от 20.04.2011 № 299-р назначена к проведению в период с 25.04.2011 по 12.05.2011 плановая, выездная проверка ООО «Стройресурс» с целью проверки соответствия выполняемых работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства жилого дома по адресу: г. Омск, Ленинский административный округ, улица П. Ильичева, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, проектной документации; ведения исполнительно-технической документации, соблюдения градостроительного законодательства, в соответствии с программой проведения проверок.

Уведомлением от 21.04.2011 № 174, направленным посредством факсимильной связи по телефонным номерам 641678, 630233 и 662021, адресованным ООО «Стройресурс», обществу с ограниченной ответственностью «МТС Сервис», некоммерческому партнерству саморегулируемая организация «Первая гильдия строителей», указано на проведение проверки в 9 час. 00 мин. 25.04.2011 и необходимости представления документов для её проведения.

По результатам проверки главным специалистом отдела государственного строительного надзора по южной зоне Омской области ГУ ЖК ГСН и ГЭ Омской области Рубаном П.А. и главным специалистом отдела государственного строительного надзора по северной зоне Омской области ГУ ЖК ГСН и ГЭ Омской области Баймурзиным А.В. составлен 04.05.2011 акт проверки № 06/2-07/56, в котором нашли отражение выявленные в ходе проверки обстоятельства. Акт направлен заявителю посредством факсимильной связи по телефонному номеру 630233.

Извещением от 03.05.2011 № ИСХ-11/ГСН-2582, адресованным заявителю, направленным по факсу по телефонному номеру 630233, общество было приглашено 04.05.2011 в 14 час. 30 мин. в административный орган по адресу: г. Омск, ул. К. Либкнехта, 33, каб. 424, для получения акта проверки по факту строительства жилого дома.

Извещением от 04.05.2011 общество приглашено 05.05.2011 в 9-00 час. на составление протокола.

05.05.2011 главным специалистом отдела государственного строительного надзора по южной зоне Омской области ГУ ЖК ГСН и ГЭ Омской области Рубаном П.А. в отношении ООО «Стройресурс» составлен протокол № 156 об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ. В протоколе зафиксировано, что общество осуществляет строительство жилого дома по адресу: г. Омск, Ленинский административный округ, улица П. Ильичева, на основании договора подряда от 11.01.2011, при этом погружение свай осуществляется дизельным молотом в нарушение проекта шифр 11358 «9-ти этажный дом по ул. П. Ильичева в Ленинском АО г. Омска», прошедшего государственную экспертизу и получившего положительное заключение № 55-1-4-0016-11 от 25.02.2011, предусматривающего погружение свай сваевдавливающей установкой СВУ-1. Эти действия общества, по мнению лица, составившего протокол, нарушают часть 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации (ГрК РФ) и образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

Протокол № 156 направлен заявителю по почте.

Определением от 17.05.2011 об отложении рассмотрения дела об административном правонарушении заинтересованным лицом назначено к рассмотрению на 26.05.2011 на 10 час. 00 мин. по адресу: г. Омск, ул. К. Либкнехта, 33, каб. 417, дело в отношении ООО «Стройресурс». Копия определения направлена заявителю посредством почтовой связи.

26.05.2011 заместитель начальника ГУ ЖК ГСН и ГЭ Омской области Шугай Ю.Д. рассмотрел без участия представителя общества материалы дела об административном правонарушении в отношении заявителя. Установив, что общество в нарушении части 6 статьи 52 ГрК РФ, а также в нарушение проекта шифр 11358 «9-ти этажный дом по ул. П. Ильичева в Ленинском АО г. Омска», прошедшего государственную экспертизу и получившего положительное заключение № 55-1-4-0016-11 от 25.02.2011, предусматривающего погружение свай сваевдавливающей установкой СВУ-1, при строительстве жилого дома по адресу: г. Омск, Ленинский административный округ, улица П. Ильичева, осуществляет погружение свай дизельным молотом, вынес постановление № 180.

Копия постановления направлено обществу посредством почтовой связи и вручена ему 31.05.2011 (почтовое уведомление о вручении № 644099 41 92547).

Данным постановлением ООО «Стройресурс» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ, ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 30 000 рублей.

Полагая, что данное постановление вынесено с нарушением требований КоАП РФ, а в действиях общества отсутствует состав административного правонарушения, заявитель обратился с настоящим требованием в Арбитражный суд Омской области.

01.08.2011 Арбитражным судом Омской области принято решение, которое обжаловано ГУ ЖК ГСН и ГЭ Омской области в апелляционном порядке.

Проверив в порядке статей 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене.

Как следует из пунктов 6, 7 статьи 210 АПК РФ, при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюдён ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объёме.

Административная ответственность за нарушение требований проектной документации, технических регламентов, обязательных требований стандартов, строительных норм и правил, других нормативных документов в области строительства при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, включая применение строительных материалов (изделий), установлена частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

Объективной стороной правонарушения, предусмотренного указанной нормой права, является осуществление строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства с нарушением требований государственных стандартов и технических условий, строительных норма и правил, утвержденных проектов, других нормативных документов в области строительства.

Согласно части 2 статьи 51 ГрК РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляется на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных данной статьей.

Как следует из части 1 статьи 52 ГрК РФ, строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт регулируется настоящим Кодексом, другими федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Частью 8 статьи 54 ГрК РФ установлено, что порядок осуществления государственного строительного надзора устанавливается Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 8 Положения об осуществлении государственного строительного надзора, утверждённого Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.02.2006 № 54, государственный строительный надзор осуществляется органом государственного строительного надзора с даты получения им в соответствии с частью 5 статьи 52 ГрК РФ извещения о начале работ до даты выдачи заключения о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства