Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2011 по делу n А46-8837/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

17 ноября 2011 года

                   Дело №   А46-8837/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  10 ноября 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  17 ноября 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Рыжикова О.Ю.

судей  Ивановой Н.Е., Киричёк Ю.Н.

при ведении протокола судебного заседания:  Кулагиной Т.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7785/2011) закрытого акционерного общества «Строительно-монтажный трест № 7» на решение Арбитражного суда Омской области от 01.09.2011 по делу № А46-8837/2011 (судья Глазков О.В.), по заявлению закрытого акционерного общества «Строительно-монтажный трест № 7» (ОГРН 1025500510200) (далее – ЗАО «СМТ № 7», общество) к Главному управлению жилищного контроля, государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области (далее – Госжилстройнадзор по Омской области, административный орган)

об отмене постановления № 224 от 05.07.2011

при участии в судебном заседании представителей: 

от ЗАО «СМТ № 7» - Ханиной Н.В. (паспорт серия, по доверенности б/н от 15.08.2011 сроком действия один год);

от Госжилстройнадзора по Омской области - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом,

установил:

Решением от 01.09.2011 по делу № А46-8837/2011 Арбитражный суд Омской области отказал в удовлетворении требования ЗАО «СМТ № 7» к Главному управлению жилищного контроля, государст­венного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области о признании незаконным и отмене постановления № 224 от 05.07.2011 о привлечении к админи­стративной ответственности предусмотренной ст. 9.5. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ)  в виде штрафа в размере 100 000 руб.

В обоснование принятого судебного акта суд первой инстанции указал на наличие в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения.

В апелляционной жалобе ЗАО «СМТ № 7» просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, ссылаясь при этом на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств дела и несоответствие им выводов изложенных в решении, также неправильное применение норм материального и процессуального права.

В отзыве на апелляционную жалобу административный орган с ее доводами не соглашается, считает их необоснованными, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в отсутствие Главного управления жилищного контроля, государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области, надлежащим образом извещенного о времени и месте слушания по делу.

В судебном заседании представитель ЗАО «СМТ № 7» поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции  отменить и принять по делу новый судебный акт.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на неё, заслушав представителя заявителя, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Главным специалистом Госжилстройнадзора Омской области Спириным П.В. разра­ботана программа проведения проверок при строительстве многоквартирного дома по ул. Мельничная в Кировском АО г. Омска, которой установлены сроки проведе­ния проверок: окончания отделочных работ и благоустройства прилегающей терри­тории в объеме 50 % - 13.06.2011; выполнения благоустройства прилегающей терри­тории и отделочных работ в полном объеме – 20.06.2011; итоговая проверка – 30.06.2011. Указанная программа была получена главным инженером ЗАО «СМТ № 7» Ломаповым В.А.

16.06.2011 в Госжилстройнадзор Омской области поступило письмо гене­рального директора ЗАО «СМТ № 7» А.Г. Кипервар, в котором была изложена просьба в связи с возникшими сложностями с финансированием завершения строи­тельных работ на объекте «Жилой дом по ул. Мельничная в КАО», а так же не благо­приятными для выполнения работ по благоустройству прилегающей территории по­годными условиями внести изменения в программу проведения проверок, а именно продлить срок проведения проверки выполнения отделочных работ и благоустройст­ва прилегающей территории 100% до 15.08.2011 и итоговой проверки до 26.08.2011.

21.06.2011 заместителем начальника Госжилстройнадзора Омской области вынесено распоряжение о проведении внеплановой документальной проверки ЗАО «СМТ № 7». С данным распоряжением ознакомлен представитель ЗАО «СМТ № 7» Пресман О.И., действующий на основании доверенности (для представления интере­сов в Главном управлении жилищного контроля, государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области» б/н от 11.01.2011.

В ходе проведения внеплановой документальной проверки соблюдения градостроительного законодательства 28.06.2011 в 14 час. 00 мин. административным ор­ганом рассмотрены представленные застройщиком (заказчиком), лицом осуществляющим строительство документы в материалах надзорного дела многоквартирного дома по ул. Мельничная в Кировском административном округе города Омска, уста­новлено, что согласно программы проведения проверок при строительстве много­квартирного дома по ул. Мельничная в Кировском АО г. Омска, разработанной главным специалистом Госжилстройнадзора Омской области Спириным П.В. и по­ лученной главным инженером ЗАО «СМТ № 7» Ломаповым В.А. в соответствии с частью 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации, лицо осуще­ствляющее строительство (ЗАО «СМТ № 7») должно было известить Главное управ­ление жилищного контроля, государственного строительного надзора и государст­венной экспертизы Омской области о сроках завершения работ, которые подлежат проверке (отделочные работы и  благоустройство прилегающей территории в объеме 50 %) в соответствии с программой проведения проверок, либо в соответст­вии с пунктом 8 раздела II Порядка проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построен­ных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительст­ва требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных право­вых актов, проектной документации (РД-11-04-2006), утвержденного приказом Ростехнадзора от 26.12.2006 № 1129, известить об изменении сроков окончания работ подлежащих проверке.

27.06.2011 ЗАО «СМТ № 7» посредством факсимильной связи по номеру 311640 (номер указан в фирменных бланках ЗАО «СМТ № 7») направлено извещение о необходимости прибыть 28.06.2011 в 15 час. 00 мин. в Госжилстройнадзор Омской области.

28.06.2011 по результатам данной проверки в присутствии представителя ЗАО «СМТ № 7» Пресман О.И., действующего на основании доверенности (для представ­ления интересов в Главном управлении жилищного контроля, государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области» б/н от 11.01.2011, составлен акт проверки № 06/2-08/51 и протокол об административном правонарушении № 249, на основании которого принято оспариваемое постановле­ние по делу об административном правонарушении № 244 от 05.07.2011 о привлече­нии ЗАО «СМТ № 7» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 9.5. КоАП РФ и назначении административного наказания в виде штрафа в размере 100 000 руб.

Не согласившись с означенным постановлением, полагая, что оно не соответ­ствует закону, нарушает его права и интересы, ЗАО «СМТ № 7» обратилось в ар­битражный суд.

01.09.2011 Арбитражным судом Омской области принято обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно части 1 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федера­ции строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт регулируется настоящим Кодексом, другими федеральными за­конами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми акта­ми Российской Федерации.

В соответствии с частью 3 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицами, осуществляющими строительство, могут являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо, соответствующие требованиям, предусмотренным частью 2 названной статьи.

В силу пункта 16 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации застройщик - это физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капи­тального ремонта.

Частью 5 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации пре­дусмотрено, что в случае, если в соответствии с настоящим Кодексом при осуществлении строительства, реконструкции объекта капитального строительства предусмотрен государственный строительный надзор, застройщик или заказчик заблаговременно, но не позднее чем за семь рабочих дней до начала строительства, реконструкции объекта капитального строительства должен направить в уполномоченные на осуществление государственного строительного надзора федеральный орган испол­нительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации (далее также - органы государственного строительного надзора) извещение о начале таких работ.

Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капиталь­ный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или заказчика, представите­лей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, ко­торые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов  об  устранении  выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных мате­риалов (часть 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Приказом Ростехнадзора от 26.12.2006 № 1129 утвержден Порядок проведе­ния проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов, проектной документации (РД-11-04-2006).

В соответствии с пунктом 5 РД-11-04-2006 застройщик или заказчик заблаго­временно, но не позднее чем за 7 рабочих дней до начала осуществления строитель­ства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, на­правляет в орган государственного строительного надзора извещение (по образцу, приведенному в Приложении № 2 к настоящему Порядку) о начале таких работ с приложением документов, предусмотренных частью 5 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 6 РД-11-04-2006 извещение, указанное в пункте 5 настоящего Порядка, с прилагаемыми к нему документами является основанием для разработки должностным лицом органа государственного строительного надзора программы проведения проверок (по образцу, приведенному в Приложении № 3 к настоящему Порядку) в течение 7 рабочих дней с даты получения такого извещения.

В программе проведения проверок указываются следующие сведения: наиме­нование работ, подлежащих проверке, определяемых в соответствии с проектом ор­ганизации строительства объекта капитального строительства, предусмотренным пунктом 6 части 12 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - проект организации строительства объекта капитального строительства); предмет каждой проверки; примерная дата проведения каждой проверки, определяе­мая на основании данных проекта организации строительства объекта капитального строительства; ориентировочные затраты времени должностного лица органа государственного строительного надзора на проведение каждой проверки; иные сведения, необходимые для проведения должностным лицом органа государственного строи­тельного надзора проверок.

В соответствии с пунктом 7 РД-11-04-2006 программа проведения проверок составляется в 2 экземплярах, из которых первый остается в деле органа государственного строительного надзора, второй - направляется (вручается) застройщику или заказчику. Второй экземпляр программы вручается уполномоченному представителю заказчика или застройщика на основании соответствующего документа о представи­тельстве. Застройщик или заказчик обязан довести до сведения лица, осуществляю­щего строительство, сведения о проверках, предусмотренных программой проведе­ния проверок.

В силу пункта 8 РД-11-04-2006 лицо, осуществляющее строительство, обязано извещать орган государственного строительного надзора об изменении сроков окончания работ, подлежащих проверке, указанных в программе проведения проверок (по образцу, приведенному в Приложении № 4 к настоящему Порядку). Также в орган государственного строительного