Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2011 по делу n А75-5437/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с пунктом 2 статьи Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансировании терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Правила внутреннего контроля организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, должны включать порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности этой организации.

Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых Правительством Российской Федерации, а для кредитных организаций –Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей, определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации, для кредитных организаций – Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом.

В постановлении Правительства Российской Федерации от 05.12.2005 № 715 «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» установлены требования к лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления: наличие высшего профессионального образования по специальностям, относящимся к группе специальностей «Экономика и управление», либо по специальности «Юриспруденция», относящейся к группе специальностей «Гуманитарные и социальные науки», подтвержденного в установленном порядке, а при отсутствии указанного образования – опыта работы не менее двух лет на должностях, связанных с исполнением обязанностей по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; прохождения обучения в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в соответствии с требованиями данного постановления.

Приказом Росфинмониторинга № 203 от 03.08.2010 «Об утверждении положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» установлено, что руководитель организации утверждает перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Вводный инструктаж в организации проводится специальным должностным лицом при приеме на работу на должности либо для выполнения функций, указанные (указанных) в пунктах 3, 4 Положения, и при переводе (временном переводе) на должности либо для выполнения функций, указанные (указанных) в пунктах 3, 4 Положения (пункт 7 Положения).

Дополнительный инструктаж проводится специальным должностным лицом не реже одного раза в год либо в следующих случаях:

при изменении действующих и вступлении в силу новых нормативных правовых актов Российской Федерации в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

при утверждении организацией новых или изменении действующих правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления;

при переводе сотрудника организации на другую постоянную работу (временную работу) в рамках организации в случае, когда имеющихся у него знаний в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма недостаточно для соблюдения законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

при поручении сотруднику организации работы, выполняемой сотрудниками организации, указанными в пунктах 3, 4 настоящего Положения, но не обусловленной заключенным с ним трудовым договором, когда выполнение такой работы не влечет изменения условий заключенного с сотрудником трудового договора.

Согласно пункту 9 вышеуказанного Положения вводный и дополнительный инструктаж проводятся в соответствии с программой подготовки и обучения сотрудников организации в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, разработанной организацией с учетом Положения.

При этом организация ведет учет прохождения ее сотрудниками обучения. Порядок учета прохождения сотрудниками организации обучения устанавливается руководителем организации. Факт проведения с сотрудником организации инструктажа (за исключением целевого инструктажа) и ознакомления с нормативными правовыми и иными актами Российской Федерации в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и внутренними документами организации, принятыми в целях организации внутреннего контроля, должен быть подтвержден его собственноручной подписью в документе, форму и содержание которого организация устанавливает самостоятельно.

Документы, подтверждающие прохождение сотрудником организации обучения, приобщаются к личному делу сотрудника.

Аналогичные требования и необходимость прохождения обучения сотрудником была также закреплена в приказе Росфинмониторинга № 256 от 01.11.2008.

Материалами дела об административном правонарушении подтверждается, что специальным должностным лицом, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля (далее – СДЛ) ЗАО «Сибирский ломбард», в период с 01.01.2010 по 03.01.2011 являлся Германов Сергей Викторович, назначенный СДЛ на основании приказов № 1-ФМ от 03.01.2009, № 1-ФМ от 04.01.2010.

При этом Германов С.В. имеет диплом о высшем образовании по специальности «менеджмент», квалификация «экономист». Обучение в форме целевого инструктажа по программе «ПД/ФТ» для Германова С.В. было запланировано в плане-графике обучения за 2009 год на 01.06.2009, в плане-графике за 2010 год на 01.06.2010, однако фактически указанное обучение он не прошел. Данное лицо не обладало навыками по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и операций, имеющих признаки необычных.

Таким образом, Германов С.В. в период с 01.01.2010 по 03.01.2011 не обладал квалификационным требованиям, предъявляемым к СДЛ, что образует событие административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных, правонарушениях как неисполнение законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в части осуществления внутреннего контроля по подготовке и обучению кадров.

Доводы апелляционной жалобы о том, что Буряк О.А. директор Общества соответствует квалификационным требованиям, не опровергают факт несоответствия Германова С.В. квалификационным требованиям, предъявляемым к СДЛ, в период до 03.01.2011, соответственно, не исключают вину Общества в совершенном правонарушении.

Помимо перечисленных нарушений при проведении проверки административным органом выявлены также факты неисполнения ЗАО «Сибирский ломбард» требований Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ в части фиксирования информации о 87 сделках, подлежащих обязательному контролю по купле-продаже драгоценных металлов.

Подпунктом 4 статьи 6 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ установлено, что операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 руб. или равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 руб., или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к скупке, купле-продаже драгоценных металлов, ювелирных изделий из них и лома таких изделий.

Согласно статье 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, установленные данной статьей сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом.

Из материалов дела об административном правонарушении следует, что ЗАО «Сибирский ломбард» совершило 87 операций по помещению ценностей в ломбард на сумму, превышающую 600 000 руб.

Вместе с тем, в нарушение приведенного нормативного правового регулирования Общество не представило сведения о данных операциях в уполномоченный орган, вследствие чего административный орган правомерно усмотрел в бездействии общества состав вменяемого правонарушения.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В рассматриваемом случае факт совершения Обществом административного правонарушения, предусмотренного частью2 статьей 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях подтверждается актом выездной проверки, протоколом об административном правонарушении, постановлением по делу об административном правонарушении, а также оборотно-сальдовыми ведомостями по счету 62 за 2009-2010 годы и 1 квартал 2011 (т. 1 л.д. 128-130), в которых указаны сведения о передаче контрагентам имущества после проведенных торгов (аукционов) по реализации невыкупленных залогов, и о суммах, полученных за них платежей.

Довод апелляционной жалобы о том, что в приказе № 72 от 16.05.2011 указаны ОГРН и ИНН иного юридического лица, адрес место нахождения которого совпадают с адресом места нахождения заявителя, не свидетельствует о неправомерности проведенной на основании названного приказа проверки в отношении заявителя, поскольку ошибочное указание ОГРН и ИНН другого юридического лица является формальным недостатком, которое не привело к существенному нарушению прав ЗАО «Сибирский ломбард». При этом в оспариваемом постановлении о назначении административного наказания № 03-11/177 от 15.06.2011 указаны верные реквизиты лица, привлекаемого к ответственности.

Статьей 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях определено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу части 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

По убеждению суда апелляционной инстанции, в рассматриваемой ситуации вина ЗАО «Сибирский ломбард» выражается в том, что у заявителя имелась возможность для соблюдений указанных выше норм и правил, однако им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Доказательства обратного в материалах административного дела отсутствуют и не были представлены ЗАО «Сибирский ломбард» ни в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции, ни в ходе судебного разбирательства в суде апелляционной инстанции.

При данных обстоятельствах суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции о наличии в действиях ЗАО «Сибирский ломбард» состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в том числе вины в его совершении.

Также апелляционный суд не находит оснований для признания совершенного ЗАО «Сибирский ломбард» правонарушения малозначительным. При этом применение положений статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является правом, а не обязанностью должностного лица или суда и осуществляется с учетом конкретных обстоятельств дела.

Учитывая, что объектом правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является установленный Законом порядок фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также организации внутреннего контроля организациями, осуществляющими операции с денежными средствами, а исполнение данной обязанности направлено на предотвращение экономических преступлений и терроризма, которые представляют угрозу целостности государства и безопасности