Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2012 по делу n А70-9951/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

09 апреля 2012 года

                                                     Дело №   А70-9951/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  02 апреля 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  09 апреля 2012 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сидоренко О.А.,

судей  Шиндлер Н.А., Лотова А.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кулагиной Т.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-1645/2012) Департамента имущественных отношений Тюменской области и (регистрационный номер 08АП-1476/2012) Администрации г. Тюмени на решение Арбитражного суда Тюменской области от 11.01.2012 по делу № А70-9951/2011 (судья Минеев О.А.), принятое по заявлению Некоммерческого партнерства «Тюменская региональная организация ветеранов, участников боевых действий «ФОРТПОСТ» (ОГРН 1057200707398, ИНН 7204090929) к Администрации г.Тюмени, при участии третьего лица: Департамента имущественных отношений Тюменской области, о признании недействительным и не соответствующим Градостроительному кодексу РФ, Земельному кодексу РФ постановления Администрации г.Тюмени от 02.03.2009 за № 24 «Об отказе в изменении вида разрешенного использования земельного участка по адресу: г.Тюмень, ул.Широтная (жилой район «Восточный-2») с кадастровым номером 72:23:04 32002:0206; о признании незаконным и не соответствующим Градостроительному и Земельному кодексам РФ решения и действий должностных лиц - заместителя Главы администрации города Тюмени, изложенных в письме от 03.06.2009 № 1083/9-гр и Главы администрации города Тюмени, изложенных в письме от 24.06.2011 № 03.06-1664; об обязании Администрации города Тюмени принять решение об изменении вида разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 72:23:04 32002: 0206, площадью 14400 кв.м., расположенного по адресу: г.Тюмень, ул.Широтная (жилой район «Восточный-2») с вида разрешенного использования «под строительство многопрофильного спортивно-оздоровительного комплекса» на условно разрешенный вид использования «для размещения многоквартирных жилых домов с объектами делового, общественного и обслуживающего назначения (физкультурно-оздоровительный комплекс)» и выдать НП ТР «ФОРТПОСТ» постановление Администрации города Тюмени о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования «для размещения многоквартирных жилых домов с объектами делового, общественного и обслуживающего назначения» в месячный срок после вступления решения суда в законную силу,

при участии в судебном заседании представителей: 

от Некоммерческого партнерства «Тюменская региональная организация ветеранов, участников боевых действий «ФОРТПОСТ» – Тимохин С.В. на основании протокола 08.06.2011 и Решетников С.М. на основании выписки от 21.10.2011 (;

от Департамента имущественных отношений Тюменской области - Бояр Л.Ю. по доверенности от 18.11.2011 №14966/08-З;

от Администрации г.Тюмени - Ерохина М.Ю. по доверенности №286/11 от 08.09.2011;

установил:

Некоммерческое партнерство «Тюменская региональная организация ветеранов, участников боевых действий «ФОРТПОСТ» (далее - НП ТР «ФОРТПОСТ», заявитель, партнерство) обратилось в арбитражный суд с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в котором просило:

- признать недействительным и не соответствующим Градостроительному кодексу РФ, Земельному кодексу РФ постановления Администрации г.Тюмени от 02.03.2009 № 24 «Об отказе в изменении вида разрешенного использования земельного участка по адресу: г.Тюмень, ул.Широтная (жилой район «Восточный-2») с кадастровым номером 72:23:04 32 002:0206;

- признать незаконным и не соответствующим Градостроительному и Земельному кодексам РФ решения и действий должностных лиц - заместителя Главы администрации города Тюмени, изложенных в письме от 03.06.2009 № 1083/9-гр и Главы администрации города Тюмени, изложенных в письме от 24.06.2011 № 03.06-1664;

- обязать Администрацию города Тюмени принять решение об изменении вида разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 72:23:04 32002: 0206, площадью 14400 кв.м., расположенного по адресу: г.Тюмень, ул.Широтная (жилой район «Восточный-2») с вида разрешенного использования «под строительство многопрофильного спортивно-оздоровительного комплекса» на условно разрешенный вид использования «для размещения многоквартирных жилых домов с объектами делового, общественного и обслуживающего назначения (физкультурно-оздоровительный комплекс)»;

- обязать выдать НП ТР «ФОРТПОСТ» постановление Администрации города Тюмени о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования «для размещения многоквартирных жилых домов с объектами делового, общественного и обслуживающего назначения» в месячный срок после вступления решения суда в законную силу.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 11.01.2012 по делу № А70-9951/2011 требования заявителя удовлетворены в полном объеме.

Администрация г. Тюмени и Департамент имущественных отношений, привлеченный к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, с решением суда первой инстанции не согласились и обжаловали его в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, установил следующие обстоятельства.

Распоряжением Департамента имущественных отношений Тюменской области от 05.04.2007 №679/14-з НП ТР «ФОРТПОСТ» предварительно согласовано место размещения  многопрофильного спортивно-оздоровительного комплекса в г.Тюмени, ул.Широтная (жилой район «Восточный - 2») (л.д.19).

Распоряжением Департамента от 27.06.2007 №20185/14-з партнерству предоставлен  в аренду земельный участок для строительства многопрофильного спортивно-оздоровительного комплекса в г.Тюмени, ул.Широтная (жилой район «Восточный-2»)  (л.д.21). С партнерством 24.08.2007 заключен договор №23-20/1187 аренды земельного участка с кадастровым номером 72:23:04 32 002:0206 (л.д.23). Соглашением от 11.05.2010   срок договора аренды продлен  по 26.06.2013 (л.д.27).

Заявитель обратился к Главе администрации города Тюмени с письмом №76 от 18.04.2008, в котором просил разрешения об изменении вида разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 72:23:0432002:0206 площадью 14400 кв.м., расположенного по адресу: г.Тюмень, ул.Широтная (жилой район «Восточный-22) с вида разрешенного использования «для строительства многопрофильного спортивно-оздоровительного комплекса», указанного в пункте 9 кадастрового плана земельного участка от 24.07.2007 №23/07-7282, на вид разрешенного  использования «жилая застройка (социальное жилье для военнослужащих) с объектами соцкультбыта» (спортивно-оздоровительный комплекс для ветеранов боевых действий) (л.д.9).

Постановлением от 02.03.2009 №24  заявителю отказано в изменении вида разрешенного использования земельного участка (л.д.10).

На обращение заявителя  в адрес главного федерального инспектора  в Тюменской области по вопросу получения разрешения на строительство жилья и реабилитационного центра для инвалидов и ветеранов боевых действий заместителем главы администрации города Тюмени подготовлено письмо от 03.06.2009 №1083/9-гр в котором указано, что в изменении вида разрешенного использования земельного участка постановлением от 02.03.2009 №24 было отказано на основании того, что в силу статьи 30.1 Земельного кодекса РФ предоставление земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности в целях жилищного строительства осуществляется путем продажи земельных участков или продажи права на заключение договора аренды земельных участков на аукционах и ввиду несоответствия испрашиваемого вида разрешенного использования земельного участка утвержденному проекту планировка территории. Заявителю даны разъяснения, что в целях застройки территории многоквартирными жилыми домами необходимы следующие мероприятия: осуществить подготовку документации по планировке территории в части изменения функционального использования участка; расторгнуть существующий договор аренды земельного участка для строительства многофункционального спортивно-оздоровительного комплекса; в соответствии со статьей 38.1 Земельного кодекса РФ через участие в торгах  в аукционе приобрести земельный участок в собственность, либо право на заключение договора аренды (л.д.11-12).

На обращение заявителя об изменении разрешенного использования земельного участка  письмом от 24.06.2011 №03-06-1664  главы  администрации города Тюмени сообщено, что на карте градостроительного зонирования земельный участок с кадастровым номером 72:23:0432002:206 расположен в территориальной зоне размещения объектов социального и коммунально-бытового назначения ОД-2. В данной территориальной зоне размещение многоэтажных жилых домов относится к условно разрешенным видам использования земельных участков. Заявителю указано о проведенных 13.11.2008 публичных слушаниях и о данных рекомендациях об отказе в изменении вида разрешенного использования, в связи с чем  разъяснено право обжаловать данное решение об отказе в судебном порядке (л.д. 13).

Партнерство, считая недействительным и не соответствующим Градостроительному кодексу РФ, Земельному кодексу РФ постановление Администрации г.Тюмени от 02.03.2009 за № 24 «Об отказе в изменении вида разрешенного использования земельного участка по адресу: г.Тюмень, ул.Широтная (жилой район «Восточный-2») с кадастровым номером 72:23:04 32 002:0206, решение заместителя главы администрации города Тюмени, изложенное в письме от 03.06.2009 № 1083/9-гр и решение Главы администрации города Тюмени, изложенное в письме от 24.06.2011 № 03.06-1664, обратился в арбитражный суд с выше перечисленными требованиями.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования НП ТР «ФОРПОРСТ», исходил из того, что с момента предоставления земельного участка с разрешенным использованием «под строительство многопрофильного спортивно-оздоровительного комплекса» изменилась ситуация с финансированием строительства на данном участке. В этой связи строительство многопрофильного спортивно-оздоровительного комплекса для ветеранов боевых действий на данном участке  в полной мере не отвечает интересам настоящего инвестора. Испрашиваемое изменение разрешенного использования земельного участка  на  вид использования «для размещения многоквартирных жилых домов с объектами делового, общественного и обслуживающего назначения (физкультурно-оздоровительный комплекс)» позволит осуществить строительство необходимого для партнерства центра.

Суд первой инстанции посчитал, что у заинтересованного лица отсутствовали правовые основания для отказа заявителю в изменении разрешенного вида использования, в связи с чем спорное постановление подлежит признанию недействительным. В том числе суд указал на несостоятельность доводов о необходимости соблюдения статьи 30.1 Земельного кодекса Российской Федерации в части приобретения прав на земельный участок через аукцион, так как указанный порядок не применим, поскольку участок уже был передан в аренду.

В апелляционных жалобах Администрация г. Тюмени и Департамент имущественных отношений Тюменской области просили решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование доводов жалоб указано следующие обстоятельства: пропуск заявителем срока на оспаривание постановления Администрации г. Тюмени от 02.03.2099 и оспаривания действий должностных лиц; в настоящие время отсутствует такой вид условно-разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства как «для размещения многоквартирных жилых домов с объектами делового, общественного и обслуживающего назначения (физкультурно-оздоровительный комплекс)»; запрашиваемое заявителем изменение разрешенного использования земельного участка в будущем позволит неправомерно осуществить жилищное строительство на указанном участке в обход установленной процедуры, что недопустимо в силу частей 1 и 2 статьи 30.1 Земельного кодекса Российской Федерации; оспариваемый ненормативный правовой акт не нарушает права заявителя.

НП ТР «ФОРТПОСТ» представило отзыв на апелляционные жалобы, в котором изложило позицию об отсутствии оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Судебное заседание апелляционного суда проведено при помощи системы видеоконференцсвязи, в котором приняли участие представители заявителя, заинтересованного лица и третьего лица, соответственно поддержавшие ранее указанные доводы и возражения.

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционные жалобы, отзыв, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

Согласно статье 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 198 АПК РФ заявление о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений, действий (бездействия) незаконными может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Из материалов дела следует, что заявитель обратился с пропуском срока на обжалование оспариваемых решений органа местного самоуправления, в связи с чем