Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2012 по делу n А70-12880/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

15 мая 2012 года

                                                  Дело №   А70-12880/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  11 мая 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  15 мая 2012 года

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудриной Е.Н.,

судей Солодкевич Ю.М., Тетериной Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Ненашевой Е.В., рассматривает в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-2401/2012) Товарищества собственников жилья «Илья Муромец» на решение Арбитражного суда Тюменской области от  13 февраля 2012 года, принятое по делу №  А70-12880/2010 (судья Демидова Е.Ю.) по иску Товарищества собственников жилья «Илья Муромец» (ОГРН 1027200794796, ИНН 7204031218) к  обществу с ограниченной ответственностью «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации», третьи лица: Департамент имущественных отношений Тюменской области, Администрация г. Тюмени, Департамент по строительству Администрации г. Тюмени, о признании строения самовольной постройкой и об обязании снести самовольную постройку,

при участии в  судебном заседании:

от Товарищества собственников жилья «Илья Муромец» - представитель Удовиченко С.А.  (паспорт серии 7105 № 368887 выдан 14.01.2006, по доверенности от 19.12.2011 сроком действия   2 года),

от ООО «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации» - представитель не явился, извещён;

от Департамента имущественных отношений Тюменской области - представитель не явился, извещён;

от Департамента по строительству Администрации г. Тюмени - представитель не явился, извещён;

от Администрации г. Тюмени - представитель не явился, извещён;

установил:

Товарищество собственников жилья «Илья Муромец» (далее –  ТСЖ «Илья Му­ромец», истец, податель жалобы) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью  «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации»  (далее – ООО «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации», ответчик) о признании четырехэтажного кирпично­го строения, расположенного по адресу: г. Тюмень, ул. Новосибирская, 50, строение 4 самовольной постройкой и об обязании ответчика снести самовольное строение, расположенное по адресу: г. Тюмень, ул. Новосибирская, 50, строение 4.

Определением суда от 01.03.2011 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Администрация города Тюмени (далее – Администрация, третье лицо), Департамент имущественных отношений Тюменской области (далее –  третье лицо).

Определением суда от 21.03.2011 по ходатайству ответчика производство по делу приостановлено до вступления в законную силу судебных актов по делу № А70-1926/2011 по заявлению ООО «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации» об установлении факта добросовестного, открытого и непрерывного владения как своим собственным в течение срока приобретательной давности спорного строения, а также по делу № А70-2071/2011 по заявлению ООО «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации» о признании недействительным распоряжения Департамента имущественных отношений Тюменской области от 05.10.2009 №11507-3 «О прекращении права постоянного (бессрочного) пользования земельным участком», расположенным под спорным строением.

Определением суда от 05.12.2011 производство по делу возобновлено.

Определением суда от 21.12.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечен Департамент градостроительной политики администрации г. Тюмени(далее –  третье лицо).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от  13 февраля 2012 года, принятым по делу №  А70-12880/2010 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ТСЖ «Илья Му­ромец» в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы (с учетом дополнений к ней) истец указывает, что работы по строительству спорного объекта Тюменским электромеханическим заводом, являются самовольными, поскольку у данного лица отсутствовало разрешение на строительство. Ссылается на то, что разрешение на строительство установленной формы на момент строительства ответчиком получено не было. По мнению подателя жалобы, спорный объект построен ответчиком не в соответствии с архитектурным проектом, разработанным согласно решению горисполкома № 8/2 от 12.01.1987.  Истец считает, что построенный ответчиком объект не является встроено-пристроенным помещением магазина, под строительство которого был отведен земельный участок, а является торговым центром, что не соответствует целевому назначению отвода земельного участка.

ООО «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Департамент имущественных отношений Тюменской области, Департамент по строительству Администрации г. Тюмени и Администрация письменные отзывы на апелляционную жалобу не представили.

ООО «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации», Департамент имущественных отношений Тюменской области, Департамент по строительству Администрации г. Тюмени и Администрация надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в суд не направили.

На основании статей 156, 266 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ТСЖ «Илья Му­ромец» заявил ходатайство о приобщении к материалам дела  дополнительных документов.

Определением апелляционного суда в приобщении к материалам указанных документов отказано по следующим основаниям.

Возможность предоставления в суд апелляционной инстанции дополнительных доказательств ограничена нормами статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, независящим от него, и суд признает эти причины уважительными (часть 2 статьи 268 АПК РФ).

ТСЖ «Илья Муромец» не указало уважительных причин невозможности своевременного получения и представления суду первой инстанции указанных документов.

Суд апелляционной инстанции считает, что  истец не подтвердил того обстоятельства, что у него отсутствовала возможность представления суду первой инстанции указанных документов.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ТСЖ «Илья Му­ромец»  поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы (с учетом дополнений к ней), отзыва на нее,  заслушав представителя истца, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Решением Тюменского городского Совета народных депутатов от 12.01.87 № 8/2 Тюменскому электромеханическому заводу отведен земельный участок для проектирования двух 9-этажных многоквартирных жилых домов по ул. Интернациональной-Новосибирской. Архитектурно-планировочному управлению горисполкома предписано выдать архитектурно-планировочное задание на проектирование указанных домов, а заказчик обязан разработать проектно-сметную документацию, предусмотрев затраты на благоустройство и озеленение участка, и согласовать ее в установленном порядке с заинтересованными организациями города   (том 1 л.д. 98).

29.01.1987 выдано архитектурно-планировочное задание № 10 согласно которому два 9-этажных многоквартирных жилых дома следовало запроектировать из конструкций серии 86, во встроенно-пристроенных помещениях разместить аптеку и магазин «Галантерея» (том 1 л.д. 100, 101).

В связи с готовностью проектно-сметной документацией, разработанной, согласно решению горисполкома №8/2 от 12.01.1987 Тюменским городским Советом народных депутатов 11.02.91 издано распоряжение № 214 об отводе земельного участка площадью 1,07 га Тюменскому электромеханическому заводу для строительства 9-этажного 144-квартирного жилого дома (ГП-1), 9-этажного 79-квартирного жилого дома (ГП-1а) с размещением во встроено-пристроенном помещении магазина «Галантерея» по ул. Декабристов-Парковой, в границах согласно прилагаемой выкопировке из плана города (том 1 л.д. 99).

Судом установлено, что в период с 1991 года по 1993 год строительство девятиэтажного жилого дома велось Тюменским электромеханическим заводом, а с 1994 года - ТОО «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации», которое являлось правопредшественником ответчика.

15.07.1993 между ТОО «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации» (Товарищество) и Администрацией подписан договор о сотрудничестве, по условиям которого Администрация обязалась предоставить в постоянное (бессрочное) пользование земельный участок площадью 0,62 га для строительства, а Товарищество в начале строительства 9-этажного 219-квартирного жилого дома со встроено-пристроенным магазином обязалось принять в члены товарищества граждан, согласно представленного жилищным комитетом Администрации списка для долевого участия в строительстве дома с привлечением частных средств. (том 3 л.д. 10, 11).

Распоряжением Администрации от 23.07.1993 № 1621 «О предоставление земельного участка ТОО «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации» для строительства по ул. Декабристов –Парковая» на основании вышеуказанных решения горисполкома № 8/2 от 12.01.1987, распоряжения горсовета народных депутатов № 214 от 11.02.91 и письма Тюменского электромеханического завода № 007-858 от 02.06.93 о согласии передачи и закреплении земельных участков для строительства жилых домов, ТОО «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации» (правопредшественнику ответчика) предоставлен в бессрочное (постоянное) пользование земельный участок площадью 0,62 га для строительства 9-этажного 144-квартирного жилого дома (ГП-1), 9-этажного 79-квартирного жило-го дома (ГП-1а) 86 серии со встроено-пристроенным магазином «Галантерея» (ГП-1б), теплового пункта и трансформаторной подстанции (ГП-3,4) по ул. Декабристов-Парковая, в границах согласно прилагаемой выкопировке из плана города (т.1 л.д.102-104).

На основании распоряжения Администрации г. Тюмени от 23.07.1993 (том 1 л.д.102-104) ответчику выдан государственный акт №ТЮ-2-23-00243 на право бессрочного (постоянного) пользования земельным участком, площадью 0,7028 гектаров в границах, указанных на чертеже для строительства вышеуказанных домов.

Данное обстоятельство сторонами не оспаривается и подтверждается вступившими в законную силу судебными актами по делу № А70-2071/2011 по заявлению ООО «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации» к Департаменту имущественных отношений Тюменской области о признании недействительным распоряжения Департамента имущественных отношений Тюменской области от 05.10.2009 №11507-з «О прекращении права постоянного (бессрочного) пользования земельным участком», при участии третьего лица - Товарищество собственников жилья «Илья Муромец» (т. 2 л.д. 80-99).

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что ТОО «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации» были изменены проекты начатого Тюменским электромеханическим заводом строительства жилого дома и в период с 1994 года до 2002 года ответчиком осуществлялось строительство 1 очереди уже 9- этажного 121-квартирного жилого дома из кирпича с автономным теплоснабжением со встроено-пристроенным магазином (ГП-1,1а) и трансформаторной подстанции.

Актом приемки законченного строительством объекта от 25.06.2002 с учетом особых мнений Комитета по архитектуре и градостроительству № 759 от 11.06.99 о приемке отдельным актом начатого строительством встроено-пристроенного магазина, Госархстройнадзора № 496 от 06.05.2000 (том 1 л.д. 105, том  3 л.д. 45), утвержденным распоряжением Администрации г. Тюмени № 2059 от 28.06.2002, принят в эксплуатацию девятиэтажный 121-квартирный жилой дом с автономным теплоснабжением и трансформаторной подстанцией ТП 854, общая площадь квартир - 13 283, 7 кв. м, трансформаторная подстанция - 56, 2 кв. м, административное помещение - 103 кв. м. (том 1 л.д. 107-111).

Строительство 2 очереди - 4-этажного встроено-пристроенного магазина к указанному жилому дому впоследствии продолжалось ответчиком, являвшимся заказчиком по договору подряда №3/7 от 19.02.1992 силами подрядной организации ООО «Строительная компания «Д+К», осуществлявшего строительство на основании разрешения № 68/02К на выполнение всех строительно-монтажных работ, выданного 20.07.2001 Инспекцией государственного архитектурно-строительного надзора РФ г. Тюмени, действительного до 20.07.2003 (том 2 л.д. 113,114, том 3 л.д. 14-18).

После 2004 года строительство 4-этажного встроено-пристроенного магазина не осуществлялось. Стадия строительства объекта капитального строительства: завершена кирпичная кладка 4-го этажа, строительство объекта приостановлено с 2004 года в настоящее время строительные работы на объекте не ведутся (предписание Управления инспекции государственного строительного надзора по Тюменской области № 195/08К от 10.04.2008 том 1 л.д. 115), что сторонами не оспаривается и подтверждается материалами дела.

Согласно справке Департамента земельных ресурсов Администрации города Тюмени от 27.02.2008 №27-2469, в границах земельного участка, предоставленного на праве бессрочного постоянного) пользования в соответствии с государственным актом ТЮ-2-23-00243 от 23.08.1993, расположен 4-этажный незавершенный строительством пристрой вдоль ул.Декабристов, примыкающий к существующему жилому дому по адресу: г.Тюмень, ул.Новосибирская, 50, данное обстоятельство подтверждается кадастровым паспортом спорного объекта от 09.08.2010 (том 1 л.д.114, том 3 л.д. 47, 48).

Незавершенному строительством нежилому 4-этажному строению, расположенному