Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2012 по делу n А70-12880/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

на земельном участке, предоставленном для строительства 9-этажного 144-квартирного жилого дома (ГП-1), 9-этажного 79-квартирного жилого дома (ГП-1а) 86 серии по ул. Декабристов -Парковая, приказом начальника отдела адресного реестра Тюменского филиала ФГУП «Ростехинвентаризация - Федеральное БТИ» присвоен адрес: г.Тюмень ул.Новосибирская, 50 строение 4 (том 2 л.д.118).

Согласно кадастровой выписке от 22.09.2008 №23/08-12711 местоположение  земельного участка установлено относительно ориентира здания, расположенного в границах участка, адрес ориентира: г. Тюмень, ул. Декабристов-Парковая с площадью 7028 кв.м. имеет кадастровый номер 72:23:0427002:198 разрешенное использование: под завершающее строительство 9-этажного жилого дома. Дата внесения номера в государственный кадастр недвижимости 05.07.2005 (том 1 л.д. 18).

05.10.2009 Департаментом имущественных отношений Тюменской области вынесено распоряжение № 11507-з, которым прекращено право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком с кадастровым номером 72:2360427002:198 площадью 7028 кв.м., предоставленным ООО «Индивидуальные застройщики жилья и его эксплуатации» для строительства 9-этажного 144-квартирного жилого дома (ГП-1), 9 этажного 79-квартирного жилого дома (ГП-1а) 86 серии по ул. Декабристов-Парковая.

Данное обстоятельство установлено вступившими в законную силу судебными актами по делу №А70 2071/2011, имеющими преюдициальное значение для настоящего дела (том 2 л.д. 80-99, том 3 л.д. 74).

Согласно кадастровой выписке от 10.11.2009 №7228/201/09-24950 земельный участок площадью 7028 кв.м. с кадастровым номером 72:23:0427002:198 имеет разрешенное использование: многоквартирные дома от пяти этажей и выше. Дата внесения номера в государственный кадастр недвижимости та же - 05.07.2005 (том 1 л.д.67).

Указывая, что незавершенный строительством нежилой 4-этажный пристрой к жилому многоквартирному дому по ул. Новосибирская 50 возведен на земельном участке, не отведенном для этих целей, спорный объект возведен при отсутствии разрешения на его строительство, указывая, что нахождение спорного объекта на земельном участке с кадастровым номером 72:23:0427002:198 мешает собственникам помещений расположенных в жилом многоквартирном доме по ул. Новосибирской 50 пользоваться и распоряжаться указанным земельным участком, расположенным под указанным жилым домом, истец обратился в суд с настоящим иском.

Решением суда первой инстанции в удовлетворении исковых требований отказано.

Поддерживая решение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

26.11.1999 создано ТСЖ «Илья Муромец», объединяющее домовладельцев - собственников жилых и не нежилых помещений, а также другого недвижимого имущества, непосредственно связанного с жилым домом, являющегося их общей собственностью, и расположенного в границах единого комплекса недвижимого имущества по адресу: г.Тюмень, ул. Новосибирская, 50, для совместного управления, обеспечения его эксплуатации, владения, пользования и в установленных законодательствах пределах распоряжения общим имуществом.

Согласно пункту 1.5 Нового Устава ТСЖ «Илья Муромец» целью образования и деятельности товарищества является обеспечение: согласия между различными видами собственников жилых и нежилых помещений относительно порядка реализации ими своих прав по владению, пользованию и распоряжению общей собственностью; надлежащего технического, противопожарного, экологического и санитарного состояния недвижимого имущества комплекса; обеспечение собственников коммунальными услугами; выполнения собственниками правил пользования жилыми и нежилыми помещениями, местами общего пользования, содержания дома и придомовой территории; защита прав и законных интересов собственников в государственных органах власти и управления, органах местного самоуправления, в учреждениях судебной власти и других учреждениях и организациях (том 3 л.д. 59-72).

В силу пунктов 7, 8 статьи 138 Жилищного кодекса Российской Федерации товарищество вправе принимать меры, необходимые для предотвращения или прекращения действий третьих лиц, затрудняющих реализацию прав владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения собственников помещений общим имуществом в многоквартирном доме или препятствующих этому, а также представлять законные интересы собственников помещений в многоквартирном доме, в том числе, в отношениях с третьими лицами.

Согласно правовой позиции, изложенной Президиумом Высшего Арбитражного суда Российской Федерации в Постановлении от 27.06.2006 №1821/06, товарищество собственников жилья вправе обратиться в арбитражный суд в защиту интересов домовладельцев.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) самовольной постройкой является жилой дом, другое строение, сооружение или иное недвижимое имущество, созданное на земельном участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законом и иными правовыми актами, либо созданное без получения на это необходимых разрешений или с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил.

Самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет, кроме случаев, предусмотренных частью 3 указанной статьи.

В абзаце 2 пункта 22 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 29.04.2010 № 10/22 указано, что собственник земельного участка, субъект иного вещного права на земельный участок, его законный владелец либо лицо, права и законные интересы которого нарушает сохранение самовольной постройки, вправе обратиться в суд с иском о сносе самовольной постройки.

Согласно пункту 30 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 29.04.2010 № 10/22 в соответствии со статьей 130 ГК РФ объекты незавершенного строительства отнесены законом к недвижимому имуществу. Исходя из пункта 1 статьи 222 ГК РФ самовольной постройкой признается не только жилой дом, другое строение, сооружение, но и иное недвижимое имущество. Следовательно, объект незавершенного строительства как недвижимое имущество также может признаваться самовольной постройкой.

Как правильно указал суд первой инстанции, состав и индивидуальная характеристика незавершенного строительством объекта недвижимости в рамках предмета требований подтверждается представленным ответчиком техническим паспортом по состоянию на 07.07.2010, изготовленным Тюменским филиалом ФГУП «Ростехинвентаризация - Федеральное БТИ» и кадастровым паспортом объекта от 09.08.2010 (том 3 л.д. 47-56).

Приказом №10-47206 от 29.07.2010 Тюменского филиала ФГУП «Ростехинвентаризация - Федеральное БТИ» спорному объекту присвоен адрес: г.Тюмень, ул.Новосибирская, 50 строение 4 (том 1 л.д.116).

В силу пункта 1 статьи 130 ГК РФ к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объек-ты незавершенного строительства.

Таким образом, вывод суда первой инстанции, что незавершенный строительством объект - нежилое 4-этажное строение, расположенное по адресу г.Тюмень, ул.Новосибирская, 50 строение 4 относится к недвижимым вещам, является обоснованным.

В пункте 2 Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 03.07.2007 № 595-О-П разъяснено, что вводя правовое регулирование самовольной постройки, законодатель закрепил в части 1 статьи 222 ГК РФ три признака самовольной постройки, а именно: возведение постройки на земельном участке, не отведенном для этих целей в установленном законом порядке; возведение постройки без получения необходимых разрешений; возведение постройки с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил. Для признания постройки самовольной достаточно наличия хотя бы одного из указанных. В части 2 статьи 222 ГК РФ предусмотрены последствия, в виде сноса самовольной постройки осуществившим ее лицом либо за его счет.

В данном случае в соответствии с разрешенным использованием земельного участка является предоставление ответчику для целей строительства жилого дома с учетом встроено-пристроенного помещения магазина.

Таким образом, спорный объект возведен на земельном участке, отведенном для этих целей без нарушения градостроительных и строительных норм и правил.

Согласно абзацу 3 пункта 2 статьи 3 Федерального закона от 17.11.1995 № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» строительство (реконструкция) любого объекта должно вестись при наличии разрешения собственника земельного участка и (или) здания, сооружения и с соблюдением градостроительных, строительных норм и правил.

Строительство 2 очереди – спорного 4-этажного встроено-пристроенного магазина к указанному жилому дому впоследствии продолжалось ответчиком, являвшимся заказчиком по договору подряда №3/7 от 19.02.1992 силами подрядной ор-ганизации ООО «Строительная компания «Д+К», осуществлявшего строительство на основании разрешения № 68/02К на выполнение всех строительно-монтажных работ выданного 20.07.2001 Инспекцией государственного архитектурно-строительного надзора РФ г. Тюмени действительного до 20.07.2003 (том 2 л.д. 113,114, том 3 л.д. 14-18).

Как правильно указал суд первой инстанции, на момент выдачи Инспекцией государственного архитектурно-строительного надзора РФ г. Тюмени разрешения № 68/02К от 20.07.2001 на строительство действовал Градостроительный кодекс Российской Федерации от 07.05.1998 № 73-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 62 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на строительство представляет собой документ, удостоверяющий право собственника, владельца, арендатора или пользователя объекта недвижимости осуществить застройку земельного участка, строительство, реконструкцию здания, строения и сооружения, благоустройство территории.

Разрешение на строительство выдается в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации на основании заявлений заинтересованных  физических и юридических лиц, документов,  удостоверяющих их права на земельные участки, и при наличии утвержденной проектной документации (пункт 2 статьи 62 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Так, для получения разрешения на строительство требовались: заявление заинтересованных физических и юридических лиц о выдаче разрешения на строительство, документы, удостоверяющие права этих лиц на земельные участки, утвержденная проектная документация.

Согласно статье 61 Градостроительного кодекса Российской Федерации проектная документация - графические и текстовые материалы, определяющие объемно-планировочные, конструктивные и технические решения для строительства, реконструкции и капитального ремонта указанных объектов, а также благоустройства их земельных участков. Утвержденная в установленном порядке проектная документация является основанием для выдачи разрешения на строительство.

Следовательно, разрешение на строительство является документом, разрешающим реализацию конкретного архитектурного проекта, выполненного и утвержденного в соответствии с законодательством, при наличии доказательств соблюдения прав лиц, чьи права могут быть затронуты предполагаемым строительством.

Судом первой инстанции установлено и подтверждено материалами дела, что работы по строительству спорного объекта, производились до 2004 года, то есть когда земельный участок в установленном законом порядке был предоставлен ответчику для строительства многоквартироного жилого дома со встроено-пристроенным помещением магазина, в период действия разрешения на строительство, выданного уполномоченным органом.

Материалами дела подтверждается и сторонами не оспаривается, что после 2004 года строительство спорного объекта не велось.

Довод истца, что разрешение на строительство, установленной формы на момент строительства, ответчиком получено не было, судом апелляционной инстанции отклоняется как несоответствующий фактическим обстоятельствам спорного правоотношения.

Факт осуществления строительства спорного объекта в спорный период, при наличии необходимых документов и разрешений подтвержден материалами настоящего арбитражного дела.

Суд первой инстанции обоснованно со ссылкой на статью 65 АПК РФ указал, что истец не представил доказательств строительства ответчиком спорного объекта  после 2004 года и самовольности этого строительства до указанной даты.

Вывод суда первой инстанции, что отказ ответчиком в последующем (2009 год) от права постоянного (бессрочного) пользования земельным участком с кадастровым номером 72:23:0427002:198 сам по себе не может являться основанием для признания объекта недвижимости самовольной постройкой, является правомерным.

Какие-либо доказательства, противоправного создания ответчиком препятствий к осуществлению истцом (собственникам помещений) правомочий по использованию и распоряжению земельным участком с кадастровым номером 72:23:0427002:198, ТСЖ «Илья Муромец» в нарушение статьи 65 АПК РФ не представило.

Суд апелляционной инстанции исходит из того, что принцип состязательности заключается в том, что обязанность доказывания своих доводов и возражений лежит на каждом из лиц, участвующих в деле (статья 65 АПК РФ).

ТСЖ «Илья Муромец», не соглашаясь с доводами ответчика, должно было представлять доказательства, опровергающие доводы последнего и подтверждающие исковые требования. Однако такие доказательства в материалах дела отсутствуют.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 АПК РФ).

Следовательно, у суда апелляционной инстанции отсутствуют правовые основания для вывода о том, что спорный объект мешает собственникам помещений расположенных в жилом многоквартирном доме по ул. Новосибирской 50 пользоваться указанным земельным участком.

Так, спорный объект является встроено-пристроенным помещением к жилому многоквартирному дому по ул. Новосибирской, 50 расположен в границах земельного участка с кадастровым номером 72:23:0427002:198, предоставленного ранее ответчику для целей строительства жилого дома с учетом встроено-пристроенного помещения магазина,  соответственно земельный участок сформирован с учетом нахождения на нем спорного объекта и предоставлен для эксплуатации собственникам помещений многоквартирного жилого дома по ул. Новосибирской, 50 с учетом имеющегося незавершенного строительством объекта.

Доказательства того, что спорный объект мешает собственникам помещений расположенных в жилом многоквартирном доме по ул. Новосибирской 50 пользоваться и распоряжаться указанным земельным участком, расположенным под указанным жилым домом, в материалы дела не представлено.

Следовательно, существование спорного объекта не создает препятствий для использования земельного участка собственниками жилых помещений, поскольку