Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2012 по делу n А81-5030/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

№ 04/2009 дцфто/го, заключенных с ЗАО «Росеврострой», ООО Торговый дом «Урал-Щебень» и ООО «Нерудинвест».

На станциях отправления Благодать, Воронцовка и Качканар указанными производителями отгружен щебень в количестве 11 304, 000 тонн в арендованные у ООО «Межрегионснаб-Урал» и ООО «Агат-сервис» на основании договоров аренды от 18.02.2008 № 01/02, от 14.07.2009 № 14-07/09, а также в принадлежащие ОАО «Транспорт» вагоны-думпкары (вагоны-самосвалы) с вагонами сопровождения в количестве 181 единицы.

Общая стоимость сделок составила 6 163 456 руб. 39 коп., в том числе налог на добавленную стоимость 935 070 руб. 28 коп. Факт отгрузки подтвержден железнодорожными квитанциями о приеме груза №№ (ЭБ)034547, ЭА959676, ЭА516934, ЭА532271, ЭА109719, ЭА731895, ЭА731763.

При этом учитывается, что грузом при железнодорожных перевозках согласно статье 2 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации, утвержденного Федеральным законом от 10.01.2003 № 18-ФЗ (далее - Устав) является объект, принятый в установленном порядке для перевозки в грузовых вагонах, контейнерах.

Перевозками в прямом железнодорожном сообщении называются перевозки между железнодорожными станциями в Российской Федерации с участием одной или более инфраструктур по единому перевозочному документу, оформленному на весь маршрут следования (ст.ст.2, 12 Устава).

Статьей 25 Устава предусмотрено, что транспортная железнодорожная накладная и выданная на ее основании перевозчиком грузоотправителю квитанция о приеме груза подтверждают заключение договора перевозки груза. В соответствии с договором перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему груз на железнодорожную станцию назначения с соблюдением условий его перевозки и выдать груз грузополучателю.

В пункте 34 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.10.2005 № 30 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» разъяснено, что в соответствии со статьей 39 Устава за время нахождения вагонов, контейнеров у грузополучателей, грузоотправителей или владельцев железнодорожных путей необщего пользования, обслуживающих их своими локомотивами, либо за время ожидания их подачи или приема по причинам, зависящим от грузополучателей, грузоотправителей, владельцев этих путей, указанные лица вносят перевозчику плату за пользование вагонами, контейнерами.

Размер платы определяется договором, если иное не установлено законодательством Российской Федерации.

В силу статьи 8 Федерального закона от 10.01.2003 № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации» и статей 4 и 6 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» ОАО «РЖД» относится к субъектам естественных монополий на транспорте. Поэтому размер платы за пользование вагонами, контейнерами, принадлежащими ему как перевозчику, определяется Федеральной службой по тарифам.

Размер платы за пользование вагонами, контейнерами, принадлежащими другим перевозчикам, устанавливается в договорах с этими перевозчиками.

Согласно правовой позиции, сформированной в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.03.2009 № 14391/08, от 27.07.2010 № 4387/10 Устав определяет тарифные руководства как сборники, в которых публикуются утвержденные в установленном законодательством Российской Федерации порядке тарифы, ставки платы и сборов за работы и услуги железнодорожного транспорта, правила применения таких тарифов, ставок платы, сборов, а также утвержденные федеральным органом исполнительной власти в области железнодорожного транспорта перечни железнодорожных станций, расстояния между ними и выполняемые на территориях железнодорожных станций операции.

Тарифное руководство № 2, утвержденное постановлением Федеральной энергетической комиссии Российской Федерации от 19.06.2002 № 35/12 устанавливает размеры платы за пользование вагонами и контейнерами федерального железнодорожного транспорта, основания взимания которой предусмотрены статьей 39 Устава.

При этом из буквального толкования статьи 39 Устава не следует, что данная норма содержит основания для начисления платы за пользование вагонами, контейнерами, не принадлежащими ОАО «РЖД», за время нахождения на путях общего пользования в ожидании их приема владельцами пути необщего пользования. Плата за пользование вагонами, рассчитанная в соответствии со статьей 39 Устава, может быть взыскана в пользу железной дороги при условии принадлежности ей вагонов на праве собственности или ином вещном праве, а также при наличии соглашения сторон о размере платы за пользование вагонами, не принадлежащими железной дороге.

В силу статьи 36 Устава по прибытии грузов на железнодорожную станцию назначения перевозчик обязан выдать грузы и транспортную железнодорожную накладную грузополучателю, который обязан оплатить причитающиеся перевозчику платежи и принять грузы.

В пункте 1.3 Правил заполнения перевозочных документов на перевозку грузов железнодорожным транспортом, утвержденных приказом Министерства путей сообщения Российской Федерации от 18.06.2003 № 39 (далее - Правила № 39) указано, что дорожная ведомость является частью железнодорожной накладной, которая, в свою очередь, являясь перевозочным документом, состоит из четырех листов: лист 1 - оригинал накладной (выдается перевозчиком грузополучателю); лист 2 - дорожная ведомость (составляется в необходимом количестве экземпляров - для перевозчика и участников перевозочного процесса); лист 3 - корешок дорожной ведомости (остается у перевозчика); лист 4 - квитанция о приеме груза (остается у грузоотправителя).

Согласно п.1.14 Правил № 39 при перевозке грузов, оформленных перевозочными документами в бумажном виде, оригинал накладной вместе с дорожной ведомостью следует с грузами до станции назначения. Оригинал накладной выдается грузополучателю под роспись в дорожной ведомости.

С учетом положений статей 2, 12 Устава грузоотправителями были оформлены единые перевозочные документы на весь маршрут следования в виде железнодорожных накладных (2008 год №№ ЭФ747106, ЭФ807299, ЭФ973974, ЭХ326089, ЭХ424090, ЭФ973974, ЭХ658477, ЭХ882735, ЭХ968592, ЭЦ012374, ЭЦ209930, ЭЦ235434; 2009 год номер №№ (ЭБ)034547, ЭА959676, ЭА516934, ЭА532271, ЭА109719, ЭА731895, ЭА731763). Данные железнодорожные накладные свидетельствуют о том, что стоимость железнодорожного тарифа в них зафиксирована, оплачена, что подтверждается квитанциями о приеме груза и не изменялась грузоотправителями в связи с отсутствием оснований для его изменений.

Фактическое движение (время нахождения) вагона на путях определяется по оттискам штампа с датой отправления вагона со станции отправления и датой прибытия вагона на станцию назначения. Данная информация фиксируется ГВЦ ОАО «РЖД». Учет простоя вагона на путях грузоотправителя (грузополучателя) осуществляется экспедитором.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что весь груз в 4 квартале 2008 года согласно оттискам штампа с датой отправления вагонов со станций Верхняя, Сатка и в 3 квартале 2009 года со станций Благодать, Воронцовка, Качканар был доставлен до места назначения станция Пангоды по прямому маршруту следования одними железнодорожными составами, то есть иных транспортных расходов, кроме тех, которые понесены при непосредственной загрузке вагонов и их отправки по пути следования, понесено быть не могло и не понесено ввиду их документальной подтвержденности.

При этом согласно дорожным ведомостям щебень в пути следования вагонов на промежуточных станциях Качканар, Коротчаево, Сывдарма Свердловской железной дороги не перезагружался в иные железнодорожные вагоны, либо автотранспортные средства, что не отрицается ООО «АК «СИД», ООО «ТД «Нефтепродукт», ООО «Янтарь», ООО «Газпром добыча Надым».

Транспортные расходы по железнодорожным накладным с учетом тарифов ОАО «РЖД» за поставку щебня всего составили 10 612 942 руб., в том числе: за 4 квартал 2008 года 7 197 303 руб. (8 492 817 руб. 54 коп. - налог на добавленную стоимость 1 295 514 руб. 54 коп.), за 3 квартал 2009 года 3 415 639 руб. (4 030 454 руб. 02 коп. - налог на добавленную стоимость 614 815 руб. 02 коп.).

ООО «Импульс» ИНН 7743526004 КПП 774301001, ООО «Стройфинанс» ИНН 7203204443 КПП 720301001, ООО «УралПромКом» ИНН 6670181339 КПП 667401001, фактически не принимавшие участие в операциях по отгрузке и перевозке щебня в 2008 году, являлись одними из покупателей щебня и поставщиками по отношению к ООО «АК «СИД».

Также ООО «Нерудинвест» ИНН 7202191985 КПП 720201001, ООО «Трест» ИНН 7708670037 КПП 770801001, фактически не принимавшие участие в операциях по отгрузке и перевозке щебня в 2009 году, являлись одними из покупателей щебня и поставщиками по отношению к ООО «ТД «Нефтепродукт».

Отсутствие у ООО «Импульс», ООО «Стройфинанс», ООО «УралПромКом», ООО «Нерудинвест», ООО «Трест» персонала, транспортных средств, не представление налоговой и бухгалтерской отчетности, а также то, что учредители данных организаций являются массовыми участниками регистрации и данные организации обладают всеми признаками «фирм-однодневок», свидетельствует о том, что указанные организации не могли осуществлять операции по реализации щебня, поскольку, как установлено в ходе выездной налоговой проверки, непосредственно в перевозке товара эти организации участия не принимали.

Кроме того, согласно условиям договоров от 16.04.2008 № 40-2008, от 20.10.2008 № 82/08, от 12.01.2006 № 166-06 (дополнительное соглашение от 31.08.2009 № 19), от 28.04.2008 № 38/09 (спецификации от 28.07.2009 № 10, от 28.07.2009 № 11) цена за единицу товара включала в себя налог на добавленную стоимость и расходы по доставке. Расходы по доставке были включены в стоимость с учетом станции отгрузки и отгрузочных реквизитов, указанных в спецификации к договорам. Поставка товара поставщиком осуществлялась в арендованных думпкарах железнодорожным транспортом. Стоимость аренды думпкаров и выгрузки включена изначально в стоимость щебня.

Суд апелляционной инстанции считает, что учитывая вышеприведенные документы, транспортные расходы по аренде железнодорожных вагонов-думпкаров и вагонов сопровождения были включены в 2008 году поставщиком - ЗАО «Росеврострой» в стоимость поставки щебня покупателям - ООО «УралПромКом» и ООО «Стройфинанс» и в 2009 году поставщиками - ЗАО «Росеврострой», ООО ТД «Урал-Щебень», ООО «Монолит» в стоимость поставки щебня покупателям - ООО «Нерудинвест» и ООО ТД «Нефтепродукт».

Таким образом, первоначальными поставщиками транспортные расходы по аренде железнодорожных вагонов, расходы по доставке (выгрузке) включены в стоимость щебня от станции отгрузки до станции назначения.

Данное утверждение подтверждается дорожными ведомостями на перевозку груза, транспортными железнодорожными накладными №№ ЭФ747106, ЭФ807299, ЭФ973974, ЭХ326089, ЭХ424090, ЭФ973974, ЭХ658477, ЭХ882735, ЭХ968592, ЭЦ012374, ЭЦ209930, ЭЦ235434 за 4 квартал 2008 года и №№ (ЭБ)034547, ЭА959676, ЭА516934, ЭА532271, ЭА109719, ЭА731895, ЭА731763 за 3 квартал 2009 года. Названными документами подтверждено, что груз (щебень) в 4 квартале 2008 года в количестве 24 477, 000 тонн и в 3 квартале 2009 года в количестве 11 304, 000 тонн на основании заявок первоначальных продавцов ЗАО «Росеврострой», ООО Торговый дом «Урал-Щебень» и ООО «Монолит» отправлен грузоотправителями и прибыл на станцию назначения Пангоды, выдан на основании железнодорожных накладных фактическому получателю, указанному в этих документах ООО «Газпром добыча Надым» филиал Управление «Надымгазкомплект» Пангодинская база производственно-технического обслуживания и комплектации на станции Пангоды.

В адрес ООО «Газпром добыча Надым» дополнительное количество щебня сверх изначально оговоренного не поставлялось.

Кроме того, общество осуществляло реализацию товара, являясь одновременно покупателем и поставщиком только приобретенного в 2008 году щебня в количестве 24 477, 000 тонн и в 2009 году в количестве 11 304, 000 тонн, при этом участия в перевозке и приеме груза оно не принимало.

При этом материалами выездной налоговой проверки опровергается сам факт аренды дополнительных железнодорожных вагонов ООО «АК «СИД» и ООО «ТД «Нефтепродукт» на линии Свердловской железной дороги в 2008 году на сумму 49 619 083 руб. и в 2009 году на сумму 23 347 173 руб.

Инспекция и суд первой инстанции пришли к обоснованному выводу об отсутствии у всех организаций, участвующих в цепочке движения денежных средств, возможности для поставки дополнительного количества щебня, а также о фактическом отсутствии иных хозяйственных операций, увеличивших итоговую стоимость совокупности сделок по поставке щебня конечному получателю.

Как следует из материалов налоговой проверки, денежные средства перечислялись по всей цепочке организаций-посредников в течение незначительного промежутка времени.

Из протокола допроса от 04.02.2011 № 8 директора ООО «Янтарь» Л.Н. Лапика следует, что со стороны ООО «АК «СИД» поступило выгодное коммерческое предложение. Общение с ООО «АК СИД» происходило посредством телефонной связи. Был подготовлен проект договора и отправлен ООО «АК СИД» на электронный адрес. Указанный проект подписан и возвращен обратно ООО «Янтарь». Лично с Королевым А.В. не встречался.

Вместе с тем, согласно сведениям из Единого государственного реестра налогоплательщиков единственным учредителем ООО «Янтарь» (доля в уставном капитале - 49,94%), ООО «Сибресурс» и ООО «Вторнефтепродукт» является Дремин Николай Викторович, который также является учредителем еще 23 организаций. Кроме того, Дремин Н.В. является учредителем ООО «Фирма «Тайфи» ИНН 7701008508 (доля в уставном капитале 49%), работником и учредителем которой является Королев А.В - генеральный директор ООО «АК СИД» (доля в уставном капитале 3%).

Сын Дремина Н.В., Дремин Андрей Николаевич также является учредителем 24 организаций, шесть из которых являются «фирмами-однодневками», на расчетные счета которых через ООО «АК СИД» была переведена часть денежных средств в размере 10 229 573 руб., поступивших за поставку щебня в адрес ООО «Янтарь» в 2008 году. Руководителем ООО «Янтарь» с 19.07.2006 является Лапик Леонид Николаевич (приказ о назначении на должность от 05.11.2008 № 30).

В 2009 году согласно банковской выписке ООО «ТД «Нефтепродукт» перечислило денежные средства в размере 58 668 510 руб. на расчетные счета ООО «Сибресурс» и ООО «Вторнефтепродукт», единственным учредителем которых является учредитель ООО «Янтарь» Дремин Николай Викторович. Также согласно сведениям из Единого государственного реестра налогоплательщиков Шевченко С.А. - учредитель и руководитель ООО «ТД «Нефтепродукт» является работником ООО «Вторнефтепродукт».

Совокупность вышеназванных обстоятельств свидетельствует о согласованности действий и влияет на принятие решений при наличии обстоятельств, свидетельствующих о том,